93. Использование ценных бумаг в предпринимательской деятельности: цели, сферы использования, правовые формы.

Ценная бумага - один из правовых институтов, способствующих перемещению капиталов и иных материальных ценностей между предпринимателями. Ценные бумаги – это институт коммерческого права и комплексный институт законодательства.

Видовой признак этого института обусловлен специфическим однородным объектом – ценной бумагой. Феномен ценных бумаг является одним из проявлений частного запрета в режиме общего дозволения – запрещено использовать ценные бумаги иначе, чем это предусмотрено законодательством. Действие этого принципа распространяется именно на те отношения, которые касаются составления, выпуска, предъявления ценных бумаг и некоторых других.

Основное значение ценной бумаги (как электронной, так и традиционной) в сравнении с другими аналогичными институтами (цессия, традиция и др.) для коммерческого оборота состоит в снижении юридических (прежде всего доказательственных) рисков и как результат - экономических расходов, возникающих при перемещении соответствующих имущественных ценностей или прав на них. Ценные бумаги решают три основные задачи: 1.удостоверяют принадлежность определенных прав требования, 2. определяют содержание имущественного обязательства, 3. подтверждают факт выполнения определенных обязанностей (например, коносамент – по отгрузке товара перевозчику).

Признаки ценной бумаги: 1. Презентационность - предъявление документа необходимо для осуществления и передачи удостоверяемых им прав. Понимание признака "презентационности" ценной бумаги, выделяемого российской доктриной в качестве основного в отношении бумажных ценных бумаг и нашедшего закрепление в ч. 1 и 2 п. 1 ст. 142 ГК ("предъявление", "передача"), не следует ограничивать физическим перемещением в пространстве материального носителя информации об условиях имущественного обязательства (бланка ценной бумаги). Так, при "предъявлении" выписки из реестра акционеров владелец акции может осуществить удостоверяемое акцией право, однако он, вручая выписку, не передает владения акцией. "Передача" владения (указанной возможности) осуществляется только путем изменения записи в самом реестре.

2. формальность – ценная бумага должна быть составлена в установленной законом форме и содержать все необходимые реквизиты (они бывают восполнимые (по общему правилу) и невосполнимые). Нарушение этого условия влечет ничтожность ценной бумаги.

3. документарность - документ может считаться ценной бумагой, только если он назван в качестве такой в ГК, в ФЗ О рынке ценных бумаг или в установленном ими порядке.

4. конститутивность - необходимо разделять право из бумаги (которое удостоверяется ценной бумагой) и право на бумагу. Оба эти права существуют неразрывно.

5. имущественность – ценные бумаги не могут иметь своим содержанием нравственные, моральные, административные обязанности.

Для определенных видов ценных бумаг также характерны публичная достоверность (добросовестному приобретателю принадлежит право из бумаги в том объеме и на тех условиях, которые зафиксированы в тексте ценной бумаги - должно быть прямое указание закона) и абстрактность (принадлежит ценной бумаге по общему правилу, если иное не установлено законом).

Виды ценных бумаг: 1. По способу легитимации: предъявительские, ордерные, именные, обыкновенные именные (ректобумаги). 2. по виду удостоверяемого ценной бумагой права и сфере использования ценной бумаги – обязательственно-правовые, вещно-правовые (товарораспорядительные), корпоративные, деривативы. 3. по эмитенту – частные и государственные/муниципальные.4. эмиссионные и неэмиссионные

Независимо от степени участия государства в регулировании (наряду с нормативными актами саморегулируемых организаций и частноправовыми договорами) регулирование в основном направлено на минимизацию рисков, возникающих: 1) при раскрытии информации о динамике обязательства из ценной бумаги, в том числе направлено на минимизацию рисков, возникающих при злоупотреблении информацией (манипуляция, инсайдерская деятельность и др.); 2) при приобретении пакетов акций; 3) при исполнении сделок по приобретению ценных бумаг; 4) в процессе деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг (посредников); 5) при управлении эмитентом ценных бумаг - корпоративное управление.

94. Особенности правового положения профессиональных участников рынка ценных бумаг. Особенности учета прав владельцев ценных бумаг, осуществляемого: а) обществом-эмитентом, б) профессиональным регистратором, в) депозитарием.

ФЗ от 22.04.96 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» установлены виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Данный в нем перечень является исчерпывающим. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг: брокерская (ст. 3); дилерская деятельность (ст. 4); деятельность по управлению ценными бумагами (ст. 5); деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг) (ст. 6); депозитарная деятельность (ст. 7); деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (ст. 8); деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг (ст. 9).

Существуют ограничения на совмещение различных видов деятельности на рынке ценных бумаг. Совмещение возможно только в порядке, установленном в Положении о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР от 20 июля 2010 г. N 10-49/пз-н. Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг подлежат лицензированию в Федеральной службе по финансовым рынкам.

1. Брокеры совершают гражданско-правовые сделки с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера и действуют, как правило, на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера. Передоверие допускается только в случаях, когда это разрешено договором, и только другим брокерам

2. Дилеры совершают сделки купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ЦБ с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим дилерскую деятельность, ценам. Дилером может быть только коммерческая организация.

Брокеры и дилеры могут также выступать финансовыми консультантами по подготовке проспекта эмиссии ценных бумаг клиента.

3. Доверительные управляющие осуществляют управление ценными бумагами и денежными средствами клиентов от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока. В соответствии со ст. 1013 ГК РФ денежные средства не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления. Поэтому следует уточнить, что речь здесь идет только о денежных средствах, предназначенных для инвестирования в ценные бумаги и полученных в процессе управления ценными бумагами.

Согласно ст. 5 ФЗ "О РЦБ" управляющими могут быть юр.лица. Управление ценными бумагами является одним из видов доверительного управления имуществом, следовательно, на него распространяют свое действие нормы гл. 53 ГК РФ. Поэтому нужно иметь в виду требования ст. 1015 ГК РФ, согласно которой доверительным управляющим может быть не просто юр.лицо , а коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Договор доверительного управления может быть заключен на срок не более пяти лет (ст. 1016 ГК РФ).

4. Клиринговые организации определяют взаимные обязательства участников сделок с ценными бумагами (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам, подготовка бухгалтерских документов), проводят зачеты по поставкам ценных бумаг и расчеты по ним, формируют специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок .

5. Депозитарии оказывают услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юр.лицо , которое действует на основании депозитарного договора с клиентом. Депозитарий может выступать как номинальный держатель ценных бумаг клиента при размещении их в другом депозитарии или у другого регистратора .

6. Регистраторы собирают, фиксируют, обрабатывают, хранят и предоставляют данные, составляющие систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Регистратором может быть только юр.лицо. Система ведения реестра предназначена для учета именных ценных бумаг. Деятельность по ведению реестра является исключительным видом деятельности и не может совмещаться с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Сама фондовая биржа также является профессиональным участником рынка ценных бумаг как организатор торговли и должна иметь соответствующую лицензию. Фондовые отделы товарных и валютных бирж также признаются фондовыми биржами и подлежат лицензированию.

Требование о ведении реестра устанавливается лишь для именных эмиссионных ценных бумаг. Для ценных бумаг на предъявителя система ведения реестра владельцев ценных бумаг не ведется.

Вести реестр может как само общество-эмитент, так и юр. лицо, профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий соответствующую лицензию – регистратор (ФЗ О РЦБ, Положение о ведении реестра владельцев именных ЦБ, утв. постановлением ФКЦБ). Если число владельцев более 500, вести учет ЦБ может только профессиональный регистратор. Эмитент может вступить в правоотношение по ведению реестра только с одним регистратором. Регистраторы не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельца ценных бумаг эмитента.

Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение информации о всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений.

Учет прав владельцев ЦБ депозитарием. Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором.

Функциональные обязанности депозитария напоминают функциональные обязанности держателя реестра. Депозитарий открывает владельцам ценных бумаг счета, на которых фиксируются количество и тип принадлежащих им ценных бумаг и осуществляется перерегистрация ценных бумаг со счетов продавцов на счета покупателей в случае их купли-продажи, но если регистратор учитывает права владельцев ценных бумаг в смысле их фиксации, то депозитарий учитывает эти права в смысле их подтверждения.

Регистратор и депозитарий, несмотря на видимую схожесть выполняемых ими функций, играют разную роль на рынке ценных бумаг и «обращены лицом» к разным субъектам — регистратор к эмитенту, а депозитарий к владельцам ценных бумаг. Депозитарий, по своему функциональному назначению, представляет, выражает и защищает права владельцев ценных бумаг, являясь, по своей внутренней природе, номинальным держателем.