7. Правовой статус коммерческой организации; общая характеристика организационно-правовых форм коммерческих организаций

Коммерческая организация – это юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность и имеющее целью получение и распределение прибыли (в противовес некоммерческой).

Организационно - правовые формы: 1.хозяйственные товарищества (полные и на вере); 2. хозяйственные общества (ООО, ОДО, ЗАО, ОАО); 3. производственные кооперативы; 4. государственные и муниципальные предприятия (на праве хозяйственного ведения или оперативного управления).

Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций дан непосредственно ГК и является исчерпывающим.

Все КО можно подразделить на две группы: 1. Персональные объединения (объединения лиц): товарищества, кооперативы). 2. Капитальные объединения (объединения капиталов): АО, ОО (есть мнение, что ОО – промежуточный тип, относится и к 1 и к 2)

В зависимости от права учредителей (участников) в отношении КО или их имущества можно выделить: а) ко, в отношении которых участники имеют имущественные права (хоз товарищества и общества, производственные кооперативы); б) ко, в отношении которых участники имеют право собственности или иные вещные права (гос и муниц унитарные предприятия).

В зависимости от в вида вещного права на имущество КО выделяются: а) ко, обладающие правом собственности на имущество (хоз товарищества и общества, производственные кооперативы); б) ко, обладающие право хоз ведения (гос и муниц унитарные предприятия, кроме казенных); в) оперативного управления (казенные предприятия).

Общие признаки КО:

1) Являются ЮЛ; 2) Собственники своего имущества, за исключением унитарных предприятий; 3) Отвечают по обязательствам всем своим имуществом, по общему правилу. Полные товарищества всем имуществом солидарно; члены производственного кооператива – в пределах предусмотренных в уставе (субсидиарно); унитарные предприятия – государство в лице правительства за казенные). 4) Обладают общей правоспособностью. Искл: унитарные предприятия; КО, созданные на основании специальных законов. Наприм. – профессиональные участники рынка ЦБ, товарная биржа, страховые организации. 5) Наличие фирменного наименования. Указание на организационно – правовую форму и наименование должны быть на русском языке, но могут содержать иностранные заимствования. 6) Ведут бухгалтерский учет. 7) Регистрируются в порядке, установленном законом. Регистратор – ФНС.

КО осуществляют любую предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом. Однако, определенные КО в силу закона вправе осуществлять исключительные виды деятельности и им запрещено заниматься иным. Таковыми являются кредитные организации, страховые организации, биржи и т.д. В их наименовании должно содержаться указание на характер их деятельности (п. 1 ст. 54 ГК)

КО как субъекты малого предпринимательства: в уставном (складочном) капитале доля участия РФ, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций, благотворительных фондов не превышает 25 %; доля, принадлежащая одному или нескольким ЮЛ, не являющимися субъектами малого предпринимательства не >25 %; средняя численность работников за отчетный период не > предельного уровня: в промышленности – 100, в розничной торговле – 30 и т. д. (ст. 3 ФЗ от 14 июня 1995 « О гос поддержке малого предпринимательства в РФ»).

КО с иностранными инвестициями создаются в организационно правовых формах хозяйственных товариществ и обществ (Закон об иностранных инвестициях ст. 20). Допускается создание таких предприятий с иностр. инвестициями как исключительно за счет иностр. капитала, так и совместные предприятия.

КО могут создавать дочерние и зависимые предприятия, которые не являются организационно – правовыми формами КО. В качестве таких может выступать любе хозяйственное общество.

Система взаимосвязанных компаний (холдинг, финансово – промышленная группа, концерн) – не самостоятельный субъект права и ЮЛ. Создаются в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов, направленных на повышения конкурентоспособности и расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышению эффективности производства и создания новых рабочих мест (ст.. 2 ФЗ от 30 ноября 1995 г. «О финансово – промышленных группах»).

КО и некоммерческие могут создавать ассоциации и союзы. Эти объедин6ения будут являться некоммерческими организациями и содержаться за счет отчислений и взносов членов. Образуются в целях координации их деятельности, выполнения совместных программ, представительства в органах законодательной и исполнительной власти, содействия защите интересов участников.

8. Порядок создания коммерческих организаций: основные этапы, определение места нахождения, порядок государственной регистрации, постановка на налоговый учет, индивидуальные реквизиты, статистические коды.

Цели создания: 1.систематическое извлечения прибыли; 2.обособление части имущества учредителя в виде вклада в уставный капитал коммерческой организации и подчинение его специальному правовому режиму; 3.ограничение имущественного риска участника коммерческой организации обособленным имуществом; 4.организа­ции управления имуществом учреждаемой коммерческой организации; 5.обеспечение выступления коммерческой организации в эконо­мическом обороте от собственного имени.

Этапы:

1)Учреждение. Общий порядок учреждения КО: коммерческая организация учреждается по решению соб­ственника (собственников) имущества или уполномоченного им орга­на. Учредителями могут быть лица, имеющие имущество на ином вещном праве (праве хоз ведения или оперативного управления – ст 295, п. 4. 66 ГК). Основная обязанность учредителей – внести вклад в уставный (складочный, паевый) капитал. В качестве вклада могут вноситься деньги, ценные бумаги, другие вещи и имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку. Разрешение споров по по поводу имущества, возникающих между хоз обществами и товариществами и учредителями (участниками) см. постановление Пленума ВС и Пленума ВАС от 1 июля 1996 г. № 6/8 (имущество, внесенное в натуре, принадлежит хоз товариществам и обществом на праве собственности). Минимальный размер капитала зависит от организационно – правовой формы (не может быть < 100-кратному размеру МРОТ на дату гос регистрации).

В зависимости от избранной организационно-правовой формы коммерческой организации ее учредительными документами являют­ся учредительный договор (полные товарищест­ва и товарищества на вере), учредительный договор и устав (ООО и ОДО) либо толь­ко устав (акционерные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия) .

В учредительном договоре учредители фиксируют свою волю на создание КО, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей части своего иму­щества и участия в ее деятельности. В договоре определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью коммерческой организации, выхода участников из ее состава. Устав КО определяет индивидуально-правовой статус коммерческой организации. В уставе может быть отражено все, что не противоречит действующему законодательству, + должны быть определены сведения, предусмотренные п. 2 52 ГК (наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью ЮЛ, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида). В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других КО должны быть определены предмет и цели деятельности ЮЛ.

2) Государственная регистрация – это акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в гос. реестры сведений о созданий о создании, реорганизации и ликвидации ЮЛ и ИП.

ФЗ «О гос регистрации ЮЛ и ИП» от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

В РФ используется нормативно – явочный порядок создания КО. Коммерческая организация считается созданной и приобретает статус юридического лица со дня внесения записи в ЕГРЮЛ (п. 2 ст. 51 ГК). В РФ используется нормативно – явочный порядок создания КО.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Она осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (далее - заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица: руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого ЮЛ или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; учредитель (учредители) юридического лица при его создании; руководитель ЮЛ, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации ЮЛ; иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа МСУ.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются – ст. 12 ФЗ о гос регистрации.

Отказ в государственной регистрации – ст. 23 ФЗ. (предоставление документов не в надлежащий орган, непредставление определенных законом документов, если ЮЛ в процессе ликвидации – т. е. формальные основания для отказа).

Определение места нахождения - способ индивидуализации ЮЛ (наряду с фирменным наименованием, указание на организационно – правовую форму). Место нахождение определяется местом государственной регистрации ЮЛ. (ст. 54 ГК)

В ЕГРЮЛ содержатся идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе. КО ставится на налоговой учет по месту нахождения и получает свидетельство о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории РФ.

ОКВЭД (общероссийский классификатор видов экономической деятельности) классифицирует каждый вид деятельности по кодам. Прежде всего, ОКВЭД подразделяется на несколько разделов, отмеченных латинскими буквами, которые включают в себя: производство, оптовую и розничную торговлю, оказание услуг и другие виды деятельности. Разделы делятся на группировки, которые отмечены цифрами. При указании кодов деятельности в учредительных документах, а также в заявлении на государственную регистрацию юридического лица или физического лица в качестве индивидуального предпринимателя рекомендуется указывать группировки, состоящие не менее чем из трех цифр.

В процессе деятельности предприятия его основные виды деятельности присваиваются ему территориальными органами Госкомстата России на основе сведений, которые предоставляются предприятиями в установленном законом порядке в формах федерального государственного статистического наблюдения за отчетный календарный год.