68. Правовое регулирование деятельности по возмездному оказанию услуг: источники, правовое положение субъектов, меры государственного регулирования и контроля.

Правовые акты:

- гл. 39 ГК (общие правила)

- общие положения о подряде (ст 702 – 729 ГК) и бытовом подряде (ст 779 – 782 ГК) – если они не противоречат статьям 39 главы. а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

- специальное законодательство – специфика различных видов услуг («О связи», «Об образовании», Об основах туристской деятельности в РФ», «Об аудиторской деятельности», «О ветеринарии», «О почтовой связи»).

- Закон «О защите прав потребителей» (распространяется на случаи, когда потребителями услуг выступает физическое лицо, при этом договор заключается гражданином для личных (бытовых) нужд, не связанные с извлечением прибыли.

- Правила бытового обслуживания, утвержденные Постановлением Правительства от 15 августа 1997 г. № 1025.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В ст. 779 ГК примерный перечень услуг, на которые распространяется ГК (связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию). Предметом договора является совершение определенной деятельности, результат которых не может иметь правовое значения. В отличии от договора подряда, законодатель исключил результат из сферы действия права в договорах оказания возмездных услуг, потому что он объективно не может зависеть только от действий исполнительно, как бы добросовестно он не относился к исполнению обязанностей. По этому поводу Постановление КС от 23 января 2007 г. № 1-П и Информационное письмо Президиума ВАС от 29 сентября 1999 г. № 48. Характерно взаимодействие заказчика и исполнителя. Требуется достижение определенного положительного эффекта у заказчика. Принцип личного характера исполнения.

Сторонами договора являются заказчик и исполнитель.

Исполнителями могут быть как ЮЛ, так и физ лица. Как правило, осуществление определенной деятельности требует профессиональной подготовки –> необходимо наличие лицензии. Законодатель рассматривает возмездное предоставление услуг, как правило, в качестве предпринимательской деятельности. Часто исполнители – КО и ИП. Даже когда выполняет некоммерческая организация часто деятельность рассматривается как разрешенная предпринимательская, за исключениями прямо предусмотренными в законе (предоставление возмездных медицинских услуг и образования). В некоторых случаях законодатель для осуществления деятельности по возм оказанию услуг вводит требование профессиональной подготовки для ИП и организаций (ФЗ «Об аудиторскоц деятельности»).

Заказчиками могут быть ЮЛ и граждане. КО заключают договоры на возмездное оказание услуг в предусмотренных законно случаях в обязательном порядке (ст. 7 ФЗ «Об аудиторской деятельности»). В тех случаях, когда заказчиками выступают граждане, договор является публичным и регулируется Законом «О защите прав потребителей» и Правилами бытового обслуживания.

Условия договора: в гл 39 не устанавливаются существенные условия, значит по общему правилу стороны должны определить предмет договора. Остальные условия, которые признаются существенными, указаны в специальном законодательстве (например, ст 10 ФЗ «О туристской деятельности»). Цена договора не относится к существенным (по общему правилу) и размер оплаты определяет по рыночной стоимости. Однако в публичном договоре цена услуги должна быть определена сторонами, при этом она не может быть выше устанавливаемой или регулируемой государственными органами (п. 6 Правил бытового обслуживания). Иные условия определяются по соглашению сторон.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных расходов. Исполнитель вправе отказать при условии полного возмещения заказчику убытков. Прекращение обязательства в. следствие невозможности исполнения – ст. 781 ГК. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Данное правило отличается от 401, в соответствии с которым лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, отвечает при отсутствии вины и случайном неисполнении. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

Средства государственного регулирования:

1. Лицензирование (ст. 17 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»; ч. 8 ст. 19 закона «Об образовании»; ст. 17 «О почтовой связи»);

2. Государственная аккредитация (ст 33 Закона «Об образовании»). Определение степени соответствия содержания и качества оказываемых услуг требованиям государственных стандартов);

3. стандартизация деятельности по возмездному оказанию услуг (стандарты аудиторской и медицинской деятельности – ст. 9 ФЗ «Об аудиторской деятельности», ч. 15 ст 5 и ч. 31 ст. 6 основ законодательства РФ об охране здоровья граждан: федеральные и региональные стандарты; Минздрав издал > 500 с стандартов мед помощи);

4. сертификация услуг;

5. осуществление специального учета деятельности по возм оказанию услуг и предоставление специальной отчетности.

69. Договоры о возмездном оказании услуг: понятие, признаки, субъекты, порядок заключения, существенные условия, особенности исполнения; договор на оказание платных правовых услуг; договор на ведение реестра акционеров.

НПА и судебная практика. Статьи ГК РФ 779-783.

ФЗ «О защите прав потребителей

Специальные ФЗ: об аудиторской деятельности, об оценочной деятельности, об основах туристской деятельности, о связи, о почтовой связи, о ветеринарии, об образовании.

П. 1 и 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999г. №48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» (гонорар успеха).

Постановление КС РФ от 23 января 2007г. 1-П (гонорар успеха): в системе действующего правового регулирования отношений по возмездному оказанию правовых услуг не предполагается удовлетворение требования исполнителя о выплате вознаграждения по договору возмездного оказания услуг, если данное требование обосновывается условием, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда, которое будет принято в будущем.

П. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005г. №104 «Обзор практики применения арбитражными судам норм ГК РФ о некоторых основаниях прекращения обязательств»: односторонний отказ заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 782 ГК РФ) не прекращает обязательства заказчика оплатить исполнителю необходимые расходы, которые он понес в счет еще не оказанных до момента одностороннего отказа заказчика от исполнения договора услуг.

Ответ. Понятие договора о возмездном оказании услуг (ВОУ) содержится в ст. 779 ГК РФ – договор, по которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Признаки (не все однозначно признаются в доктрине):

1. ценность услуги – в совершении действий или осуществлении деятельности;

2. неосязаемость услуги, отсутствие овеществленного материального результата (результат может быть, но не имеет правового значения); риск не достижения того или иного результата НЕ лежит на исполнителе (ВАС №104), модель регулирования – максимальное приложение усилий;

3. неотделимость услуги от источника (субъекта), услуга составляет с ним единое целое;

4. несохраняемость услуги, моментальное потребление услуги;

5. уникальный, эксклюзивный характер услуги;

Субъекты: исполнитель и заказчик. Стороной договора ВОУ может быть как ЮЛ, так и ФЛ. Однако законодатель рассматривает возмездное предоставление услуг, как правило, в качестве предпринимательской деятельности, поэтому исполнителями обычно являются коммерческие организации и ИП. Даже когда предоставление возмездных услуг осуществляется некоммерческими организациями, они рассматриваются как их разрешенная предпринимательская деятельность (Исключение: предоставление медицинских и образовательных услуг). Как правило, осуществление деятельности по предоставлению почти всех видов услуг допускается только при наличии лицензии. В некоторых случаях законодатель для осуществления деятельности по ВОУ вводит требования профессиональной подготовки для ИП и организаций (например, в соответствии с ФЗ «Об аудиторской деятельности» аудитор должен отвечать квалификационным требованиям и иметь квалификационный аттестат, а коммерческая организация должна иметь в своем составе не менее 3 аудиторов). В целом ряде случаев коммерческие организации и ИП, являющиеся заказчиками, заключают договоры на ВОУ в обязательном порядке (например, в соответствии с ФЗ «Об аудиторской деятельности»: обязательный аудит). Если заказчиками выступают граждане, договор ВОУ приобретает характер публичного договора и подпадает под действие законодательства о защите прав потребителей.

ГК не устанавливает существенные условия => необходимо согласовать только предмет. В некоторых случаях конкретизация существенных условий проводится специальным законодательством (например, ст. 10 ФЗ «Об основах туристской деятельности», ст. 10 ФЗ «Об оценочной деятельности в РФ»). В публичном договоре цена услуги не может быть выше устанавливаемой или регулируемой государственными органами (п. 6 Правил бытового обслуживания населения в РФ, Постановление Правительства РФ от 15 августа 1997г. №1025).

По общему правилу услуги должны быть оказаны лично, т.е. не допускается возможность переложения исполнения на третье лицо. Иное может быть предусмотрено договором.

Правовые услуги – услуги по оказанию помощи по вопросам правового характера. Деятельность по оказанию правовых услуг – один из видов юридической практики. В настоящее время для занятия юридической практикой лицензии не требуется. Специального закона о деятельности по оказанию правовых услуг нет, и представляется, что в нем нет необходимости. Основными профессиональными участниками рынка правовых услуг являются адвокаты и адвокатские образования, юридические фирмы и другие специализированные юридические организации, индивидуально практикующие юристы.

Договоры на оказание платных правовых услуг можно разделить на 3 вида:

1. дискретные (разовый или эпизодический характер),

2. целевые (совершение целого ряда действий для достижения правового результата),

3. абонентские (комплексное правовое обслуживание).

В соответствии с ФЗ «Об АО» в реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами РФ. Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами РФ с момента государственной регистрации общества. В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор.

С момента заключения договора АО с регистратором обязанность по ведению реестра АО возлагается на специализированного регистратора. Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом.

Деятельностью по ведению реестра признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра. Под системой ведения реестра понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр.

*Общество и регистратор солидарно несут ответственность за убытки, причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права, удостоверенные акциями, в связи с ненадлежащим соблюдением порядка поддержания системы ведения и составления реестра акционеров общества, если не будет доказано, что надлежащее соблюдение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы или действий (бездействия) акционера, требующего возмещения убытков, в том числе вследствие того, что акционер не принял разумные меры к их уменьшению. НО передача функции ведения реестра регистратору не является коммерческой операцией и не направлена на извлечение прибыли. АО не только не получает прибыль в результате выполнения этой императивной обязанности, но и само осуществляет плату за ведение своего реестра регистратором.

Т.е. деятельность общества по передаче ведения реестра регистратору предпринимательской не является, и, соответственно, на эмитента не должна быть возложена повышенная ответственность как на предпринимателя, т.е. при отсутствии вины. По общему правилу регистратор как лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по ведению реестра АО, может быть привлечен к ответственности независимо от вины.

Представляется, что заключение АО договора с регистратором, связанное с выполнением обществом обязанности, возложенной на него законодательством (при проявлении им обычной степени заботливости и осмотрительности при выборе регистратора в виде получения копий учредительных документов, проверки наличия лицензий), не должно являться основанием возложения на него имущественной ответственности в отсутствии вины, так как ответственность на началах риска является исключением, установленным законодательством именно для предпринимательской деятельности.

70. Деятельность по управлению делами коммерческих организаций; субъекты деятельности по управлению, правовые основания и формы осуществления деятельности по управлению делами коммерческих организаций, пределы полномочий, риски и ответственность.

Субъектами деятельности по упраувлению делами КО являются его органы и должностные лица, создаваемые с законами о раличных виах КО.

ГК Статья 53. Органы юридического лица

1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

3. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Такими органами могут быть:

1.Высшим органом считается собрание его учатсников (общее собрание акционеров, собраниеи участников товарищества, общее собрание членов кооператива). Для решения вопросов собирается общее собрание (очередное или внеочередное). Голоса – пропорционально доле или акциям, в товариществе и кооперативе каждый учатсник имеет один голос (независимо от пая). Компетенция: определение основных направлений деятельности, изменение устава (усчред договора), образование исполнительного орагана, утверждение годовых отчетов, принятие документов, регулирующих внутреннюю деятельносьб КО, вопросы реорганизации и ликвидации, увеличение, уменьшение увставного капитала. Зависит от вида КО: ст. 48 закона об АО, ст 15 закона о производственных кооперативах, ст. 33 закона об ООО.

2.Исполнительный орган: коллегиальный или единоличный осуществляющий текущее руководство деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единолчный (директор, генеральный директор, президент) – избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников. Коллегиальный (правление, дирекциия, правление клооператива, возгнлавляемое предсседателем). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. Компетенция: осуществляет управление текущими делами КО, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

3.Совет директоров (наблюдательный совет): образуется если предусмотрено в уставе. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. (для ООО). В АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Компетенция: Совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к компетенции его наблюдательного совета. Наблюдательный совет кооператива создается из членов кооператива.

4. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. ООО: в обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества. Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества. В АО – членов ревизионной комиссии избирает общее собрание акционеров. Компетенция: вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности общества, проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества.

5. Счетная комиссия: ст. 56 ФЗ об АО.

Ведение дел полного товарищества (ст. 72 ГК). Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Ответственность: порядок привлечения к ответственности членов совета директоров и исполнительных органов общества, предусмотренный Законом "Об акционерных обществах" (ст. 71) и Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ст. 44). Они должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием). При определении оснований и размера ответственности должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. В случае, если в соответствии с положениями настоящей статьи ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной. С иском о возмещении убытков вправе обратиться в суд общество или его участник.

Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

71. Понятие аудита и аудиторской деятельности. Правовое регулирование аудиторской деятельности: источники, правовое положение субъектов, меры государственного регулирования и контроля. Договоры, заключаемые на проведение аудита; порядок их исполнения. Специфика «правового аудита».

Аудиторская деятельность (аудиторские услуги) - деятельность по проведению аудита и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями, индивидуальными аудиторами.

Аудит - независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности.

Источники: