37. Свобода договора: понятие, значение для сферы предпринимательства; понуждение к заключению договора, преддоговорные споры и порядок их урегулирования.

Принцип свободы договора закреплен не только в ст. 1 и 421 ГК РФ, но и пронизывает большое количество других норм, являясь проявлением более общего принципа - принципа диспозитивности. Многие учены в своих исследования обращают внимание на вопросы соотношения положений о свободе договора и самостоятельности предпринимательской деятельности, в частности, Гаджиев считает, что свобода предпринимательской деятельности будучи более широким понятием, включает в себя свободу договора.

В соответствии с принципом свободы договора предприниматели вправе самостоятельно решать вопросы заключения договора, выбора контрагента, определения вида и условий договора, поскольку это не противоречит закону.

Соответственно, в законе могут быть установлены ограничения данного принципа, когда заинтересованная сторона вправе по­нудить другую сторону, даже вопреки ее воле и желанию, заключить дого­вор. Примером такого договора является публичный договор, (ст. 426) согласно которому указанная коммерческая организация осуществляет деятельность по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг в отношении каждого, кто в ней обратился, она не вправе отказаться от заключения договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, работы, услуги. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора, применяются положения о заключении договора в обязательном порядке . При наличии определенных условий является обязательным заключение государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд (ст. 527 ГК РФ);

Понуждение к заключению договора может быть реализовано на основе обязательства заключить договор, добровольно принятого сторонами. В ст. 429 ГК, регулирующей заключение предварительного договора, также делается к п.4 ст. 445 ГК, предусматривающей возможность обращения в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Порядок урегулирования преддоговорных споров определяется ст. 446 ГК РФ. Данная статья названа "Преддоговорные споры" и посвящена спорам, возникающим до заключения договора. Такие споры возможны в связи с отказом (уклонением) одной из сторон от заключения договора или разногласиями по условиям договора. Поэтому судебной практике известно два вида дел по преддоговорным спорам:       дела по искам о понуждении заключить договор; дела о рассмотрении разногласий по условиям договора. С иском о понуждении заключить договор вправе обратиться только контрагент обязанной стороны. Аналогичное право самой обязанной стороне не предоставлено. ВАС РФ в Обзоре практики рассмотрения споров, возникающих при заключении, изменении и расторжении договора, указал: если сторона потребитель уклоняется от подписания договора, но пользуется услугами связи, электроэнергией, тепловой энергией, водой, т.е. при получении проекта договора совершает действия, свидетельствующие о выполнении условий договора, то такое фактическое пользование следует в соответствии с п.3 ст.438 ГК РФ считать акцептом и, следовательно, отношения сторон должны рассматриваться как договорные.

Прогрессивной нормой является ст. 507 ГК, отражающая принцип добросовестного ведения переговоров и устанавливающая обязанность стороны, предложившей заключить договор и получившей предложение о согласовании его условий , действовать активно –либо принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо уведомить другую об отказе от его заключения. В качестве санкции за неисполнение данной обязанности указано возмещение убытков. Такую норму законодатель должен предусмотреть и в отношении иных предпринимательских договоров.