2. Понятие коммерческого (предпринимательского) права; его место в системе права, проблемы правового дуализма в регулировании отношений, связанных с предпринимательской деятельностью.

Понятие коммерческого права: Коммерческое (предпринимательское) право - это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (предпринимательские отношения как предмет гражданско-правового регулирования), основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (метод гражданско-правового регулирования). Российский законодатель исходит не из объективного критерия выделения предпринимательских отношений, поскольку они входят в структуру предмета гражданского права, а из субъектного признака - участия в гражданских отношениях предпринимателя. Следовательно, коммерческое право не является самостоятельной отраслью права - это составная часть гражданского права, специальное изучение которой вызвано практическим интересом.

Место коммерческого права в системе права, дуализм: I. Коммерческое право – составная часть ГП РФ, можно сказать подотрасль, но пока ещё не выделенная (функциональная); выделяются определённые отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием. Нормы коммерческого права рассредоточены по всему ГК, содержатся в виде вкраплений в большинстве его разделов, глав и параграфов, а также во множестве других законов и правовых актов.

II. Самостоятельная отрасль права (а где самостоятельный предмет и метод; Лаптев). Сторонники «хозяйственно-правовой концепции» исходят из публично-правовой природы хозяйственного права, признавая его самостоятельной отраслью права, основанной на принципиальном единстве и однородности отношений по управлению экономикой и осуществлению экономической деятельности. Именно с этим связаны их предложения исключить нормы, регулирующие отношения по управлению экономикой, из административного права, а нормы, регулирующие отношения по осуществлению экономической деятельности, — из гражданского права с целью объединения их в единой отрасли хозяйственного права. В этих предложениях очевидно смешение понятий хозяйственного (государственного) руководства и хозяйственных (предпринимательских) отношений. Отношения по управлению экономикой регулируются публичным правом, а отношения по осуществлению экономической деятельности - частным.

III. Комплексная, интегративная, специализированная отрасль права. Сторонники легальной (цивилистической) концепции считают, что понятие "хозяйственные отношения" является собирательным, объединяющим различные по своей природе отношения, возникающие в сфере хозяйствования: административные, гражданские, трудовые и др. НО Хозяйственные (предпринимательские) отношения - это экономическая форма только свободной предпринимательской деятельности. Другие отношения, опосредующие властную деятельность, к хозяйственным не относятся.

IV. Торговое право – только розничная и оптовая торговля (Пугинский).

V.Отрасль законодательства.

Макарова О. А. и кафедра коммерческого права присоединяется к I позиции.

Под дуализмом понимается то, что рассматриваемые отношения подпадают под регулирование и гражданского права и коммерческого. Разнообразный характер отношений, регулируемых законодательством о предпринимательстве, диктует применение различных методов их правового регулирования.

При этом существует ряд специалистов, которые говорят, что никакого дуализма тут нет, да и коммерческого права нет. Всё только гражданское право с поправкой на субъектов предпринимательской деятельности.