23. Поглощение юридических лиц: понятие, способы; «дружественные» и «недружественные» поглощения; защита организаций от «рейдерских» захватов.

Действующим законодательством РФ не раскрыто ни понятие "поглощение" юридических лиц, ни тем более его содержание. Но на практике юридические лица при осуществлении хозяйственной деятельности широко используют процедуру поглощения в различных целях: расширение сферы деятельности, диверсификация бизнеса, борьба с конкурентами и т.п. Понятие "поглощение" юридического лица является правовой категорией, заимствованной из обычаев делового оборота, т.е. из сложившихся и широко применяемых в предпринимательской деятельности правил поведения, не предусмотренных действующим законодательством РФ.

Несмотря на отсутствие в федеральном законодательстве упоминаний о поглощениях юридических лиц, имеется ряд подзаконных актов, содержащих рассматриваемое нами понятие. Такие подзаконные акты приняты в основном государственными службами и ведомствами, обладающими полномочиями в таком роде общественных отношений, как поглощение юридических лиц. Вот некоторые из них:

- Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения". В данном распоряжении под поглощением понимается приобретение тридцати и более процентов размещенных обыкновенных акций юридического лица.

- Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий". Здесь под поглощением одного предприятия другим понимается приобретение последним контрольного пакета акций первого. При этом поглощающее предприятие признается холдинговой компанией (если это не имело места ранее), а поглощаемое - ее дочерним предприятием. (ст. 5.1)

Но данные определения не полностью раскрывают понятие «поглощение», т.к. не только в отношении акционерных обществ может быть произведено поглощение, это может быть, например, в отношении ООО.

Поэтому более полным видится следующее понятие: поглощение юридических лиц - это сделка, совершаемая с целью установления юридического и фактического контроля одного юридического лица над другим и осуществляемая путем приобретения части уставного капитала (акций, долей, паев и т.п.) поглощаемой компании, в результате чего последняя становится зависимой или дочерней, и (или) путем реорганизации в форме присоединения либо слияния.

Традиционно выделяют следующие способы поглощения:

- добровольные слияния на основе переговоров с руководством поглощаемой компании и последующей покупкой (обменом) акций;

- враждебный захват путем тендерного предложения на покупку акций непосредственно акционерам компании;

- получение контроля над советом директоров без покупки контрольной доли в акционерном капитале через голосование по доверенности.

В зависимости от отношения управленческого персонала компаний к сделке по слиянию или поглощению компании можно выделить:

1) Дружественные - слияния, при которых руководящий состав и акционеры приобретающей и приобретаемой (целевой, выбранной для покупки) компаний поддерживают данную сделку;

2) недружественные – слияния и поглощения, при которых руководящий состав целевой компании (компании-мишени) не согласен с готовящейся сделкой и осуществляет ряд противозахватных мероприятий. В этом случае приобретающей компании приходится вести на рынке ценных бумаг действия против целевой компании с целью ее поглощения.

Рейдерство - это целенаправленная деятельность физического или юридического лица, направленная на поглощение другого юридического лица в обход установленных норм и правил присоединения, реализуемая путем совершения уголовно наказуемых деяний.

Защита организаций от «рейдерских» захватов:

Превентивные (предупреждающие) меры:

разработка стратегии защиты; консолидация пакетов акций (долей); проведение общих собраний акционеров (участников); обременение активов; защита реестра акционеров; внесение изменений в учредительные документы; разработка трудовых соглашений; очистка истории приватизации; закрепление ситуации по владению активами, акциями, защита эмиссии; повышение лояльности трудового коллектива и акционеров; проведение PR мероприятий; анализ и разработка принципов документооборота и договорной работы с контрагентами; оценка реальной рыночной стоимости предприятия.

Защита в процессе поглощения:

инициирование и сопровождение судебных разбирательств в отношении захватчика; организация, проведение и срыв собраний акционеров (учредителей); силовая защита территории предприятия; проведение переговоров с представителями захватчика; участие в ведении дела вплоть до исполнения решения суда; подготовка проекта мирового соглашения и утверждение его в суде.