21. Реорганизация коммерческих организаций: понятие, виды, формы, порядок, правовые последствия; государственная регистрация, внесение сведений в егрюл.

В отличие от ликвидации юл (способ прекращения деятельности юл без правопреемства) при реорганизации права и обязанности реорганизуемого юл или их часть переходят к иным субъектам права .

Реорганизация осуществляется в следующих формах: слияния нескольких юл в одно; присоединения юл к другому; разделения юл на несколько новых организаций; вы­деления из состава организации других юл и преобразования (смена организационно- правовой формы юл).

В ряде случаев, указанных в ГК, реорганизация коммерчес­ких организаций может повлечь возникновение только определенных видов коммерческих организаций. Так, в соответствии со ст. 68 ГК хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться только в *хозяйственные товарищества и *общества других видов или *в производственные кооперативы. Исключение: п. 2 ст. 104 – возможность преобразования АО в некоммерческие организации, в случая установленных законом. (см. также ст. 92,104,112 ГК )

В учебной литературе отмечается, что, кроме случаев, прямо предусмотренных законом, законодатель не допускает преобразования коммерческих орга­низаций в некоммерческие и наоборот. Например, в соответствии со ст. 121 ГК, ст. 17 ФЗ«О некоммерческих организациях» ассоциация (союз), являясь некоммерческой организацией, может преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество, а частное уч­реждение может быть преобразовано в коммерческую организацию лишь одной организационно-правовой формы — хозяйственное обще­ство.

Смысл этих правил заключается в том, чтобы обеспечить универ­сальное правопреемство и не допустить ситуации, когда часть прав и обязанностей, вытекающих из общей правоспособности, не может быть передана другой организации, обладающей специальной право­способностью, и наоборот, когда организация со специальной право­способностью могла бы передать правопреемнику больше прав, чем имеет сама.

По общему правилу, реорганизация коммерческих организаций осуществляется по решению ее учредителей (участников) либо органа управления, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57 ГК), т.е. добровольно. Из этого правила имеются исключе­ния, предусматривающие принудительный поря­док реорганизации коммерческих организаций, занимающих доминирующее положение в случае систематического осуществления монополистической деятельности, по иску антимонопольного органа: в соответствии со ст. 38 ФЗ «О защите конкуренции» суд принимает решение о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из состава коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций.

В соответствии со ст. 27, 28 ФЗ «О защите конкуренции» в определенных случаях при слиянии и объединении требуется согласие антимонопольного органа.

Законо­датель предусмотрел гарантии прав кредиторов коммерческой организации при ее реорганизации (ст. 60 ГК).

Правовые позиции :

Пленум ВАС РФ Постановление от 18 ноября 2003 г. N 19 о некоторых вопросах применения ФЗ "ОБ АО" п. 20 -23

П.20 При реорганизации АО в форме слияния, присоединения, разделения или выделения может получиться только АО, нельзя присоединить юл с другой организационно –правовой формой, слиться с ним.

ПУТЕВОДИТЕЛЬ ПО КОРПОРАТИВНЫМ СПОРАМ РЕОРГАНИЗАЦИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА: Вывод из судебной практики:

- Для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должны представляться доказательства уведомления кредиторов.

- Регистрирующий орган уполномочен проверять представленные на регистрацию документы только на предмет соответствия их формальным требованиям ФЗ от 08.08.2001 N 129-ФЗ, не касаясь при этом содержания документов.

По вопросу правомерности отказа в государственной регистрации реорганизации общества в связи с неистечением срока на предъявление кредиторами требований существует две позиции судов.

Позиция 1. Отказ в государственной регистрации реорганизации общества признается правомерным, если регистрирующий орган установит, что срок на предъявление кредиторами требований не истек. ФЗ "Об АО" установлено: кредиторы могут в течение 30 дней с даты направления им уведомления либо опубликования сообщения письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Вследствие этого обращение общества с заявлением о регистрации реорганизации до истечения предоставленного кредиторам срока для предъявления требований неправомерно.

Позиция 2. Решение об отказе в государственной регистрации на основании того, что срок на предъявление кредиторами требований не истек, является неправомерным. исходят из того, что ФЗ N 129-ФЗ не установлен запрет на осуществление регистрации до истечения 30-дневного срока для предъявления требований кредиторами к реорганизуемому лицу.

Отсутствие созданного путем реорганизации общества по адресу, указанному в документах, представленных на госрегистрацию, не может служить основанием для признания его регистрации недействительной.

Решение регистрирующего органа о государственной регистрации реорганизации общества признается недействительным, если решение общества о реорганизации, на основании которого она была произведена, признано недействительным.

При обращении в регистрирующий орган к заявлению о госрегистрации прекращения деятельности юл в связи с реорганизацией в форме присоединения заявитель должен приложить решение о реорганизации, договор присоединения, утвержденный всеми обществами, которые участвуют в присоединении, и передаточный акт.

Реорганизация в форме присоединения не может быть признана недействительной на основании ст. 168 ГК РФ.

Обязательства присоединяемого общества переходят к правопреемнику, даже если они не указаны в передаточном акте.

Общества, выделяемые из АО, могут иметь организационно-правовую форму только АО.

Образование дочернего общества и наделение его имуществом не признается реорганизацией в форме выделения.

Выделенное общество, которому не были переданы документы по дебиторской задолженности, может взыскать с реорганизованного общества убытки в виде неполученных доходов, если докажет, что последнее взыскало ее.

По вопросу применения положений о солидарной ответственности к обществам, образованным при реорганизации в форме выделения, существует две позиции судов.

Позиция 1. При реорганизации в форме выделения к реорганизуемым обществам не применяются положения о солидарной ответственности.

Суды исходят из того, что положение п. 3 ст. 60 ГК РФ касается реорганизации юридического лица в форме разделения, т.е. когда права и обязанности прекратившего деятельность общества переходят к вновь возникшим при его разделении юридическим лицам.

Позиция 2. При реорганизации в форме выделения к реорганизуемым обществам применяются положения о солидарной ответственности.

Суды исходят из того, что изменение типа акционерного общества не является реорганизацией в смысле ст. 20 ФЗ"Об АО» .

ГУП и МУП могут выступать в качестве учредителей (участников) АО (за исключением кредитных организаций, учредителями (участниками) которых они не могут быть) с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества .

Пост Пленума ВАС от 18 ноября 2003 г. N 19.