21. Оговорка о публичном порядке в мчп:

― понятие «публичный порядок»;

― в каких случаях возможна ссылка на публичный порядок;

― правовое регулирование.

Коллизионные нормы закреплены законодательно или в международном договоре, а это означает их обязательное применение в определенных ситуациях, и, как результат - обязательное применение иностранного права. Однако, в ряде случаев для отечественного правопорядка применение иностранного права является нежелательным. Норма иностранного права при ее применении может нарушать основополагающие принципы отечественного права или основы морали в обществе. С целью защиты своих общественных устоев государства вводят в свое законодательства оговорку о публичном порядке. Она призвана исключить применение иностранного права, на которое указывает коллизионная норма. В самом общем виде можно констатировать, что под публичным порядком понимают принципы права, которые положены в основу соответствующей правовой системы, принципы морали, которые действуют в этом государстве. Оговорка о публичном порядке в законодательстве государств закреплена в двух видах – позитивной и негативной. Позитивная оговорка имеет место, когда она понимается как определенная совокупность норм отечественного права, которая не позволяет применить иностранную норму (Австрия, Франция). Негативная оговорка говорит о свойствах иностранного закона, которые несовместимы с публичным порядком отечественного государства.

Вопрос о публичном порядке возникает в тех случаях, когда речь идет о признании и исполнении иностранных судебных решений, а также исполнении иностранных судебных поручений и вручении за границей судебных и внесудебных документов.Ст.1193 ГК говорит о том, что норма иностранного права в исключительных случаях не применяется, если последствия ее применения явно противоречат основам правопорядка (публичному порядку РФ). Во-первых, оговорка носит исключительный характер. Она сформулирована так, что рассчитана на достаточно редкое применение. Не принимается во внимание качество иностранного закона.

При применении оговорки о публичном порядке суда анализирует только последствия применения иностранного закона (т.е. сам брак не признается, а ущерб в результате такого брака признаваться будет). Ст.1193 содержит важное положение: отказ в применении иностранного права не может быть основан на отличиях политической, правовой и экономической системы РФ от соответствующих систем иностранного государства. В гражданских и семейных кодексах содержится материальная оговорка о публичном порядке. Материальная оговорка означает ограничение в применении иностранного права, но в процессуальных кодексах может содержаться процессуальная оговорка о публичном порядке. Такую оговорку применяют в 3-х случаях: 1.когда нужно отказать в признании и исполнении иностранного судебного или арбитражного решения, 2.когда нужно отказать во вручении документа за границей, 3.отказ в исполнении судебного поручения. У нас процессуальные оговорки закреплены в ст. 244, 256 АПК и ст.407,412 ГПК – если это исполнение противоречит публичному порядку РФ. Процессуальная оговорка фиксируется в ряде международных договоров: согласно Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 года, судебное поручение не подлежит исполнению, если государство, на территории которого поручение должно быть исполнено, сочтет, что исполнение нарушит его суверенитет и безопасность. Такое же положение содержится в Гаагской конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам 1970 г. И такое же положение в отношении вручения документов содержится в Гаагской конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г. Наконец, Нью-Йоркская конвенция 1957 г. говорит о том, что решения коммерческого арбитража не исполнятся, если исполнение противоречит публичному порядку.