13. Сверхимперативные нормы.

В п. 1 статьи 1192 ГК РФ речь идет о применении особых императивных норм российского права независимо от иностранного права, которым регулируется конкретное правоотношение.

Концепция сверхимперативных норм в МЧП была впервые разработана в середине 1950-х гг. во французской доктрине, а впоследствии признана и зафиксирована в национальном законодательстве многих стран и в международных актах. Суть данной концепции заключается в следующем: в любом национальном законодательстве содержатся такие императивные нормы, которые в силу своей особой значимости должны применяться всегда, независимо от применимого права, определенного сторонами гражданского правоотношения (в силу автономии воли) или судом (в результате применения коллизионных норм). Такие нормы получили название «сверхимперативных».

Основной смысл данной нормы заключается в том, что законодатель признает наличие в российском праве особых норм и обязывает суд применять их при рассмотрении соответствующих дел. Если с теоретической точки зрения эта концепция не вызывает особых сложностей, то с практической она приводит к немалым трудностям, с которыми может столкнуться суд в каждом конкретном случае. Основная сложность заключается в нахождении таких норм среди всего массива императивных норм. Для облегчения поиска законодатель включил несколько критериев, которым должны отвечать такие нормы:

- указание в самой норме;

- обеспечение прав участников гражданского оборота;

- обеспечение охраняемых законом интересов участников гражданского оборота.

Примером такой нормы в российском праве может служить ст. 162 ГК «Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки», в п. 3 которой установлено, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Эта императивная норма российского законодательства, как свидетельствует обширная практика, не может быть изменена никаким соглашением сторон, включая соглашение о применимом праве. Это означает, что независимо от выбранного сторонами или установленного судом применимого права положение о форме внешнеэкономической сделки применяется всегда.

Вопрос 15. Взаимность и реторсия в мчп.

В отношениях между гос-вами необходимо стремиться к установлению деловых отношений и связей в области экономики, культуры, торговли и др. Наше гос-во всегда стремилось и стремится за установление таких связей, в том случае если другие государства хотят сотрудничать с РФ. Подобные связи начинают свое развитие с равноправия, которое находит свое выражение во взаимном признании гос-вами законов, которые действуют на их территории.

В МЧП принцип взаимности понимается в широком и узком смыслах. В широком смысле данный принцип представляет собой предоставление лицу в иностранном гос-ве таких же прав, которые ему бы предоставило собственное гос-во. Например, русский гр-н поехал отдыхать на автомобиле в другую страну, в РФ он имел право соб-сти на данный автомобиль, следовательно, в иностранном гос-ве он так же будет иметь право соб-сти на этот автомобиль. В более узком смысле под взаимностью понимается предоставление определенного режима, а именно национального режима или режима наибольшего благоприятствования.

Конечно же, в законодательствах разных гос-в имеются существенные различия, что приводит к затруднению использования взаимности, но, вводя оговорку о взаимности в международный договор, гос-ва преследуют цель обеспечить правами граждан и организации за границей.

Условно существуют два вида взаимности: материальная и формальная.

Материальная взаимность означает, что иностранным физ. и юр. лицам предоставляются те же права, которые иностранное гос-во предоставляет отечественным физ. и юр. лицам.

Под формальной взаимностью понимается предоставление иностранным физ. и юр. лицам тех прав, которыми пользуются отечественные граждане и юр. лица.

Поскольку гос-ва не всегда бывают дружелюбными, то с принципом взаимности граничит реторсия.

Под реторсией понимаются правомерные принудительные действия гос-ва, совершаемые в ответ на недружественный акт другого гос-ва, поставившего в дискриминационные условия физ. и юр. лиц первого гос-ва.

В соответствии со ст. 1194 ГК РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав гр-н и юр. лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских гр-н и юр. лиц.

Также данное правило закреплено и в ГПК РФ. Так, в соответствии с п. 4 ст. 398 Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех гос-в, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.

Однако, применяя ограничительные меры, гос-во должно учитывать два аспекта одновременно:

1) данные меры должны быть пропорциональны акту, их вызвавшему;

2) должны быть прекращены с момента восстановления прежнего положения.