Вопрос 14. Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства в международном частном праве.

Термин «обратная отсылка» – собирательный, он включает в себя и отсылку к праву третьего гос-ва. Основная причина проблемы данного института кроется в различном содержании национальных коллизионных норм, что приводит к тому, что иностранное право, избранное на основании отечественного права, отсылает обратно к отечественному праву или к праву третьего гос-ва.

Обратная отсылка – результат столкновения коллизионных норм различных гос-в или коллизия коллизий.

В связи с этим следует иметь в виду, что существует три группы стран:

1) страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в полном объеме;

2) страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки, но отсылки только к своему праву;

3) страны, зак-во которых полностью отвергают применение обратной отсылки.

Ст. 1190 ГК говорит, что любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами 6 раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за некоторым исключением: обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физ. лица (в ст. 1195-1200 – личный закон физ. лица; право, подлежащее применению при определении гражданской право- и дееспособности физ. лица, его права на имя; право, подлежащее применению к опеке и попеч-ву; право, подлежащее применению при признании физ. лица безвестно отсутствующим и при объявлении физ. лица умершим).

Принятие отсылки к праву третьей страны полностью исключается (не уверен ???).

Вопрос 10.Оговорка в публичном порядке.

Действие коллизионной нормы, то есть, иными словами, применение иностранного права, может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Согласно правилам, действующим в ряде стран, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

Понятие публичного порядка (ordre public, public policy) отличается в судебной практике и доктрине многих государств крайней неопределенностью; более того, некоторые юристы на Западе утверждают, что неопределенность — основной характерный признак этого понятия. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, а иногда и полного отрицания применения иностранного права, и прежде всего права страны другой социально-экономической системы. Определение пределов применения этой оговорки во многих государствах полностью предоставляется судейскому усмотрению. Вследствие этой практики оговорка о публичном порядке превратилась в один из типичных “каучуковых параграфов”.

2. Наше законодательство исходит из того, что в некоторых случаях могут быть установлены ограничения применения иностранного закона. Такие ограничения содержит ст. 158 Основ гражданского законодательства 1991 года. Эта статья предусматривает следующее: “Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам советского строя”. Статья 169 Кодекса о браке и семье РСФСР устанавливает, что “применение иностранных законов о браке и семье или признание основанных на этих законах актов гражданского состояния не может иметь места, если такое применение или признание противоречило бы основам советского строя”.