Вопрос 6. Международный обычай в мчп.

Правовой обычай - норма поведения сложившаяся в результате многократного повторения одних и тех же действий. В отличие от обычая правое обыкновение имеет локальное значение. ГК РФ (ст.5) определяет правовой обычай как:

1) обычай делового оборота –сложившееся и широко применяемое в к-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в к-либо документе;

2) обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору не применяются. Обычай делового оборота м.б. применен независимо от того зафиксирован ли он в к-либо документе. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, то условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. В РФ обычай признается источником права, они как средство восполнения пробелов в законодательстве.

Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же пра­вил, наша доктрина и практика рассматривают в качестве источников МП, а также МЧП. Обычаи — это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафикси­рованы. Этим обычай отличается от нормы закона.

Обычаи, в основе которых лежат принципы сувере­нитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязатель­ны для того или иного гос-ва в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

Международный обычай - правило поведения, которое является общим для всех или большинства гос-в, принимающих участие в международной торговле, или для стран, связанных с данным спорным правоотношением.

Признаки международного обычая:

-длительность существования;

-устойчивость в практике;

-признание гос-вами этого правила поведения в качестве общеобязательной нормы.

Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи, которые широко применяются страна­ми в международной торговле и в области торгового мореплавания. То, что в нашей стране обычаи призна­ются в качестве источника МЧП, нашло свое проявление:

- Постоянный арбитражный орган — Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-про­мышленной палате РФ при разре­шении споров учитывает торговые обычаи;

- В Законе о Международном коммерческом арбитраже 1993 года пре­дусмотрено, что третейский суд принимает решение с уче­том того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев;

- кроме того, в арбитраж­ной практике допускается применение торговых обычаев когда в нормах права, подлежащего при­менению к спорному вопросу, не содержится необходи­мых указаний, а обращение к торговому обычаю выте­кает из характера условия, относящегося к спору.

Вопрос 7. Коллизионная норма: структура и элементы.

Коллизионная норма представляет собой норму определения права, а именно право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и коллизионной привязки.

Объем коллизионной нормы (гипотеза) – указание вида частноправовых отношений с иностранным элементом, к которому применимы эти нормы. Определяет условия, при которых эта норма применяется.

Коллизионная привязка (диспозиция) – указание на право страны (правовую систему), подлежащее применению к данному виду правоотношений. Также указывает на юр. последствия, которые наступают при возникновении данного частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.

Третий элемент коллизионной нормы, т. е. ее санкция, лежит в сфере частного права, которое было выбрано.

Привязка - важный элемент коллизионной нормы, т.к. применимое право определяет конечные результаты правового регулирования.

Формулирование коллизионной привязки осуществляется в 2х формах:

1) Возможно указание в качестве применимого права на право определенной страны, такое обычно право страны, в которой принята эта коллизионная норма.

2) Возможно указание общего признака, на основании которого определяется применимое право.

Такие общие признаки сводятся к формулам прикрепления, которые учитывают юр. и фактическую связь отношений с правом страны, подлежащим применению.

Привязка коллизионной нормы не м.б. произвольной и зависит от содержания ее объема. Коллизионная норма может содержатся во внутреннем, национальном законодательстве или в международном договоре. Коллизионные нормы обычно имеют структуру не конкретной отсылки к конкретной норме гос-ва, а формулируются в виде принципа, которым определяется применение права.

Применение в РФ иностранного закона, к которому отсылает коллизионная норма, м.б. ограничено в случае, если его применение противоречит основам конституционного строя РФ (оговорка в публичном порядке). В отличие от материально-правовых норм, коллизионные регулируют применение норм права различных правовых систем.

Коллизионные нормы большей частью входят в гражданское законодательство РФ. В разделе 6 ГК РФ регулируются личные законы физ. и юр лица и др. важные институты. Другая часть норм содержится в международно-правовых документах.

Основные типы коллизионных привязок.

Коллизионная норма представляет собой норму определения права, а именно право какого гос-ва должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и коллизионной привязки.

Коллизионная привязка (диспозиция) – указание на право страны (правовую систему), подлежащее применению к данному виду правоотношений. Также указывает на юридические последствия, которые наступают при возникновении данного частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.

Типы:

1. Личный закон физ. лица – решаются вопросы право- и дееспособности

физ. лица, его личных прав, защиты его интересов. В соответствии с ГК РФ – это право страны, гражданство которой это лицо имеет, но если гражданство РФ, то применяется закон РФ. Если двойное гражданство или лицо без гражданства – то местожительство. Если беженец, то право страны, предоставившее убежище.