3.11. Вопросы срп, требующие решения

В ходе подготовки инвестиционных проектов, подлежащих реализации на условиях СРП, уже с самого начала возникает необходимость в анализе и решении ряда проблем, порожденных недостатками как самого Закона «О СРП», так и других федеральных законах. Эти проблемы стоят в общем ряду правовых рисков, причем такие риски распространяются не только на инвестора, но и в равной степени и на государство. К числу основных недостатков Закона «О СРП» относятся, в частности (как минимум), положения, предусматривающие утверждение федеральными законами перечней участков недр, предоставляемых в пользование на условиях СРП (пункт 3 статьи 2), и утверждение отдельными федеральными законами уже заключенных соглашений (пункт 1 статьи 6). Так, в соответствии с Законом «О СРП» предмет закона «О перечне...» может составлять только перечень участков недр, в отношении которых могут заключаться соглашения о разделе продукции. Здесь не должны устанавливаться ни требования, относящиеся к процедуре заключения СРП, ни требования, относящиеся к содержанию соглашений, ни какие-либо иные требования, т.к. все эти требования уже урегулированы самим Законом «О СРП». Вместе с тем в отдельных случаях в Законе «О перечне...» может быть предусмотрено положение о том, что в интересах обороны и безопасности государства Соглашение в отношении конкретного участка недр может быть заключено только с конкретным инвестором. Это не означает, что инвестор должен быть в этом Законе конкретно назван: закон может либо определить круг потенциальных инвесторов, либо установить требования к потенциальным инвесторам. При этом конкретный инвестор должен быть определен по совместному решению Правительства РФ и органа исполнительной власти соответствующего субъекта РФ.

Предусмотренное Законом «О СРП» требование об утверждении отдельных соглашений федеральным законом (пункт 1 статьи 6 ФЗ), которое, по существу, означает внедрение в законодательную практику России института утверждения федеральным законом договора гражданско-правового типа (частноправового договора), каковым является соглашение о разделе продукции, несет в себе заряд противоречий. Такого рода «ратификация» не соответствует ни положениям Конституции России, ни положениям Гражданского кодекса (определяющего условия вступления договоров в силу). Кроме того, существуют серьезные сомнения, основанные на неопределенности правового значения и правовых последствий законодательного требования о таком утверждении. Очевидно, что в результате такого утверждения условия соглашения приобретают значение (юридическую силу) норм закона, носящего в данном случае специальный характер, и тем самым — преимущественную силу по отношению к действующим законодательным актам. В этом случае требование Закона «О СРП» (пункт 2 статьи 2) о том, что «условия пользования недрами, установленные в соглашении, должны соответствовать законодательству РФ», теряет смысл (теряет правовое содержание). Таким образом, может быть установлен особый (собственный) правовой режим для данного Соглашения, отличающийся от общего режима, установленного законодательством (законами «О СРП», «О недрах», «О континентальном шельфе РФ» и др.). В результате появляется риск возникновения коллизии различающихся правовых режимов, что ведет к нестабильности правовой среды, в которой происходит реализация Закона.

Эта проблема имеет также и много других различных аспектов, носящих в целом негативный характер (в том числе и в плане правовых последствий возможного неутверждения СРП, и в плане правовых гарантий прав инвесторов и др.). В связи с этим некоторые специалисты считают целесообразным вернуться к рассмотрению вопроса об исключении из Закона «О СРП» требования законодательного утверждения отдельных соглашений.