45. Консенсуальные контракты. Купля-продажа. Наем. Товарищества. Поручение.

Консенсуальные контракты

При консенсуальных контрактах для возникновения обязательства достаточно достижения согласия сторон (consensus) и не требуется никаких других формальностей, так что договор может быть заключен даже между отсутствующими (inter absentee), например посредством письма или через вестника (Gai., 3,136; D. 44,7,2; L 3,22,1,2). В качестве знака достижения соглашения может выступать, например, внесение задатка (агга) при купле-продаже или передача материала мастеру при подряде.

Исполнение своего обязательства каждой из сторон (если требование по нему уже вступило в силу) необходимо, для того чтобы стало возможным исковое требование об исполнении к другой, поскольку Консенсуальные контракты отличает функциональная двусторонность обязательства (синаллагматичность). Исключение составляет договор поручения, который является потенциально двусторонним.

Все Консенсуальные контракты входят в категорию сделок по доброй совести

Купля-продажа

Договор купли-продажи оформляет соглашение о возмездном приобретении вещи. В римском праве обязанность продавца состоит в том, чтобы передать покупателю определенную вещь - товар (merx) - в спокойное владение (vacua possessio), а обязанность покупателя - в том, чтобы перенести собственность на определенную сумму денег - уплатить цену (pretium).

Этот контракт синаллагматический: обязательство может возникнуть только как двустороннее и каждая из сторон может вчинить иск, только когда она уже приступила к исполнению своего обязательства.

С этим аспектом связан институт задатка (агга). Задаток в римском праве не является реальной гарантией заключения обязательства, как в греческом, где покупатель получал право удержать задаток в случае одностороннего отказа контрагента от сделки, а продавец в подобной ситуации мог взыскать задаток в двойном размере. Агга представляет собой внесение части цены при заключении договора в доказательство того, что соглашение достигнуто ("argumentum est emptionis et venditionis contractae" - Gai., 3,139). С момента внесения задатка покупатель получал к продавцу исковое требование об исполнении им своей обязанности.

Товаром может быть любая вещь, как телесная, так. и бестелесная. При покупке сервитута объектом приобретения является право установить сервитут, и обязанность продавца заключается в том, чтобы допустить (traditio vel patientia) возникновение сервитутного права на стороне приобретателя (D. 19,1,3,2). Приобрести установленный сервитут отдельно от вещи нельзя. При покупке установленного узуфрукта приобретается не сам узуфрукт, а право uti frui, которое может даже переходить по наследству (D. 18,6,8,2): отношение отличается от аренды тем, что плата за пользование вещью вносится единовременно и на стороне приобретателя возникает вещное право.

Объектом купли может быть будущая вещь: плоды с участка, приплод скота и проч. Интерпретаторы назвали такую сделку emptio rei speratae. Такой контракт вступает в силу с появлением вещи: если вещь не возникает, сделка остается ничтожной, так как она лишена объекта. Цена за будущую вещь может быть обусловлена не только ее количеством, но и качеством, неизвестным в момент заключения договора. Наряду с покупкой будущей вещи prudentes (D. 18,1,8,1) выделяли emptio spei - покупку надежды, когда объектом контракта является риск - alea (отсюда выражение"алеаторная сделка"), например содержимое рыболовной сети или охотничьего капкана. Цена определяется заранее и сделка вступает в силу сразу же, независимо от будущего события. Если рыбак поймает нечто особо ценное, он будет обязан отдать это покупателю или уплатить судебную оценку такой вещи (D. 19,1,12). Если в сеть попадет совершенно ненужная покупателю вещь, он будет все равно обязан уплатить установленную цену.

Родовая вещь может выступать в качестве товара, только если ее количество и качество строго определены .Оставить определение товара на усмотрение третьего лица нельзя.

Размер цены также должен быть точно определен, хотя бы per relationem. Допустимость arbitrium boni viri вызывала сомнения среди классиков (Лабеон и Кассий считали такую сделку ничтожной - Gai., 3,140). Юстиниан решил вопрос положительно (С. 4,38,15 а.530; I. 3,23,1). Классическому праву неизвестно требование справедливой цены (iustum pretium). Только при Диоклетиане (С. 4,44,2 а.285) была предусмотрена возможность отойти от контракта, если цена была занижена более чем вдвое - laesio enormis (чрезмерное злоупотребление). В этом случае покупатель мог сохранить контракт, предложив справедливую надбавку к цене - reductio ad aequitatem.

Цена должна заключаться в денежной сумме (numerata pecunia). Учителя сабинианской школы полагали, что ценой может быть любая вещь. Прокулианцы на это возражали, что в таком случае нельзя определить, что является ценой, а что товаром, тогда как одни и те же вещи не могут быть одновременно и проданы, и внесены в качестве цены ("utramque rem videri et venisse et utramque pretii nomine datam esse absurdum videri" - Gai., 3,141). Неверно полагать, что сабинианцы сводили отношение к мене (permutatio) - контракту, при котором обе стороны обязываются перенести собственность (dare): отрицая необходимо денежный характер цены, они тем самым вообще изгоняли обязанность dare из структуры контракта.

 Наем

Контракт обслуживает целый ряд коммерческих отношений: договор аренды (наем вещей), договор подряда (наем работы, нацеленный на результат), трудовой договор (наем услуг), договор перевозки. Во всех случаях одно лицо (locator, от "locare" - "помещать") передает вещь, а другое (conductor, от "conducere" - "уводить с собой") пользуется ею ради достижения определенной хозяйственной цели. В римском праве различаются три вида locatio conductio:

• locatio conductio rei - аренда (включая наем жилища): locator (арендодатель) передает в пользование вещь, a conductor (арендатор) вносит за это плату (merces);

• locatio conductio operis - подряд (включая перевозку): locator (заказчик) предоставляет вещь, a conductor (подрядчик) выполняет над ней или при помощи ее определенную работу, получая плату (merces) за результат труда (opus);

• locatio conductio operarum - наем рабочей силы (трудовой договор): locator (наемный рабочий) предоставляет свою рабочую силу (operae), a conductor (наниматель, работодатель) использует ее, оплачивая рабочее время.

Единство конструкции наблюдается в отношении движения вещи, но не в отношении движения денег. При locatio conductio rei и locatio conductio operarum плату (merces) вносит conductor, а при locatio conductio operis - locator. Такое структурное единство (отвечающее названию института) отводит вещи роль основы соглашения, информируя о происхождении института.

Conductor никогда не владеет передаваемой ему вещью, осуществляя держание nomine alieno. Передача вещи выступает необходимым моментом реализации договора, но не его вступления в силу. Это своего рода повод для установления личной связи между сторонами. По искам из locatio conductio, независимо от типа отношения, предметом требования никогда не является возвращение вещи. При договорах аренды и подряда, если вещь, которую передает locator, испорчена или погибла, по actio locati взысканию подлежит положительный интерес кредитора. При locatio conductio operarum, раз рабочая сила - в виде рабочего времени - потребляется в процессе ее использования, истребуется установленная повременная оплата, представляющая собой средство восстановления затрат. Даже когда по договору locator предоставляет телесную вещь, он остается ее владельцем и может восстановить ее посредством посессорных интердиктов. Conductor имеет требование только лично к своему контрагенту, не приобретая по договору никакого вещного права. Даже арендатор приобретает плоды от арендованной вещи только на основании договора с арендодателем, то есть не находится в непосредственной юридически значимой связи с самой вещью.

Товарищество

По договору товарищества несколько лиц объединяют свое имущество и усилия ради достижения общей хозяйственной цели.

Товарищество может обнимать все имущество участников - societas omnium bonorum или ограничиваться одним коммерческим предприятием - societas unius negotiationis (unius rei). В последнем случае стороны предусматривали по договору долю участия каждого из компаньонов, и товарищи обязывались сделать указанное имущество общей собственностью (pro quota). При специального акта передачи не требовалось, и консенсуальный договор производил, наряду с обязательственным, реальный эффект: все имущество компаньонов становилось общим (D. 17,2,1 рг - 3 рг). Этот акт молчаливой передачи ("traditio tacita" - Gai. D. 17,2,2)-средневековые комментаторы назвали transitus legalis. Общими становятся и все дальнейшие приобретения участников такого товарищества (как inter vivos, так и mortis causa). Сходный режим имели также те товарищества, при заключении которых специально устанавливалась общность всех будущих возмездных приобретений участников (т. е. за исключением дарений и приобретений mortis causa): societates universorum quae ex quaestu veniunt.

Для договора товарищества существенно определение долей участников, в соответствии с которыми распределяются расходы и участие в прибыли от совместного предприятия. Определение долей может производиться по решению третьего лица и даже по добросовестному усмотрению (arbitrium boni viri) участника (D. 17,2,6).

Поручение

По договору поручения одно лицо - поверенный, прокуратор (procurator) - оказывает другому лицу - доверителю, принципалу (dominus negotii) - безвозмездные услуги. Поручение может быть дано в интересе самого доверителя, третьего лица, а также в общем интересе поверенного и доверителя или поверенного и третьего лица (D. 17,1,2). Состав mandatum отсутствует, если поверенный действует исключительно в своем интересе (Gai., 3,155). В этом случае поручение сводится к совету (D. 17,1,2,6). Договор поручения основан на fides (Cic., pro Rose., 38,3; Pap. D. 17,1,57) и дружбе (officium и amicitia - D. 17,1,1,4) и предполагает тесную личную связь между сторонами (intuitus personae).

Безвозмездность существенна для конструкции договора, в противном случае mandatum переходит в locatio conductio operis (Gai., 3,162). Лица свободных профессий обычно получали за свою работу honorarium, и это не препятствовало квалификации отношения как mandatum (D. 17,1,6 рг). Права на гонорар долгое время были лишены исковой защиты: только в начале III в. такие дела стали рассматриваться extra ordinem.

Обязательство из договора поручения является потенциально двусторонним: поверенный может взыскать с доверителя расходы, которые он понес, исполняя поручение, посредством actio mandati contraria.

Отношение строится по принципу косвенного представительства: все приобретения прокуратор делает на свое имя. По исполнении поручения поверенный был обязан вернуть доверителю все, полученное ex mandate: все плоды и приращения, даже уплаченное ему третьими лицами недолжным образом. При отчуждении вещей доверителя (принципала) прокуратор не может передать третьим лицам даже владение, поскольку сам осуществляет лишь держание (detentio): он гарантирует приобретателю habere licere. Исполнив поручение по продаже, прокуратор, передавая принципалу вырученную цену, переносил на него и ответственность перед покупателем за эвикцию. Приобретатель от прокуратора получает владение опосредованно - на основании поручения; при этом causa possessions определяется типом сделки, заключенной им с прокуратором. Отсутствие прямого представительства компенсируется формальным признанием единства воли поверенного и доверителя в отношении вещи, объекта сделки, в соответствии с конструкцией essere in possessione nomine alieno.

Если поручение состоит в том, чтобы прокуратор продал третьему лицу собственную вещь, принципал выступает гарантом уплаты цены. Уплатив цену по actio mandati contraria, он получит иски прокуратора к покупателю.

Поручение должно быть исполнено точно и в срок. Если поверенный вышел за пределы предусмотренных поручением расходов, он несет ответственность (D. 17,1,5,1). Если поверенному было поручено