104. Прогалини в праві та шляхи їх подолання в практиці застосування. Аналогія закону і аналогія пр.

Прогалина у праві — це повна або часткова відсутність у чин­них нормативно-првих актах необхідних юрид норм. Прогалина у законі — це повна або часткова відсутність необ­хідних юрид норм у даному законі. Прогалини в праві виникають, як правило, там, де є супере­чливість норм однакової сили, коли одна з них «знищує» іншу. Прогалини в законодавстві повинні усуватися в процесі пртворчості шляхом внесення змін і доповнень до законів, ви­дання нових, досконаліших юрид актів.

За наявності прогалини в законі законодавець пропонує пра-возастосувачу різну поведінку. За навності прогалини в галузі кримінального законодавства і законодавства про адміністративні прпорушення виходом для юриста-практика є відмова у порушенні провадження в справі, тобто ухвалення виправдувального рішення. За наявності прогалини у галузі цивільного законодавства суди не можуть відмовити у прсудді, посилаючись на відсутність закону. У разі прогалин у цивільно-првих відносинах засто­совується аналогія двох видів: • аналогія закону; • аналогія пр.

Аналогія закону — це вирішення справи або окремого юри­дичного питання на основі првої норми, розрахованої на подібні випадки. Аналогія виключається, якщо вона прямо за­боронена законом або якщо закон пов'язує настання юрид наслідків з наявністю конкретних норм.

Аналогія пр — це вирішення справи або окремого юри­дичного питання на основі принципів пр, загальних засад і змісту законодавства. Аналогія пр застосовується тоді, коли: • немає норми, яка прямо передбачає даний випадок; • немає норми, яка передбачає подібний випадок. При вирішенні справи за аналогією закону і аналогією пр необхідно додержуватися таких умов: 1) аналогія допустима лише у разі повної відсутності або не­повноти првих норм; 2) суспільні відносини, до яких застосовується рішення за аналогією, повинні бути врегульовані хоча б у загальній формі, тобто перебувати у сфері првого регулювання; 3) наявність подібності (аналогії) аналізованих обставин і обставин, передбачених наявною нормою, повинна бути в істот­них, юридичне рівнозначних ознаках; розбіжність — у деталях, у неістотному; 4) пошук норми, яка регулює аналогічний випадок, має йти спочатку в актах тієї самої галузі пр, у разі відсутності такої — в іншій галузі та у законодавстві в цілому; 5) вироблене в ході використання аналогії прве рішення; не повинно суперечити дії розпоряджень закону, його меті; 6) обов'язково має бути вмотивоване пояснення причин застосування рішення за аналогією до даного випадку.

Для усунення прогалин у законі використовується також субсидіарне застосування норм пр — додаткове застосування од­ного інституту або галузі пр до відносин, що регулюються іншим інститутом або галуззю пр.

105. Юридичні колізії та засоби їх вирішення.

Юридичні колізії – це розбіжності або протиріччя між окремими нормативно-првими актами, які регулюють однакові або суміжні суспільні відносини, а також протиріччя які виникають в процесі прзастосування і здійсненні посадовими своїх повноважень. Длятого щоб усунути колізію необхідно високий професіоналізм особи, яка тлумачить пр і застосовує вибір найбільш доцільного варіанту рішення. Протиріччя також можна зняти шляхом видання нових колізійних норм. Юридичні колізії заважають нормальній роботі првої сист, інколи зачіпають пр громадян. Об’єтивні причини протиріччя – зміна суспільних відносин. Тому пр постійно зводиться до нових умов. Тому одні норми відпадають, інші з’являються, але інколи вони діють поряд. Суб’єктивні причини – залежать від волі і свідомості людей, політиків, законодавців. Це може бути прогалини в праві, низька якість законів, відсутність првої культури, првий нігілізм. Юридичні колізії можна розділити на 4 групи: 1) колізії між нормативними актами, або окремими првими нормами. 2) колізії в пртворчості. 3) колізії в прзастосуванні. 4) колізії повноважень і статусів державних органів і посадових осіб. Є такі спос вирішення колізій: 1. тлумачення; 2. прийняття нового акту; 3. відміна старого; 4. внесення змін чи уточнень у діючі; 5. судовий, адміністративний розгляд; 6. сист-ція законодавства; 7. створення погоджувальної комісії. Шляхи усунення юрид колізій, повинні бути првими, а не силовими.