2. Оговорка о публичном порядке

Применение иностранного закона на территории другого государства может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Это означает, что иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен, если такое применение закона противоречило бы публичному порядку данного государства.

Законодательного определения термина «Публичный порядок» не существует.

Согласно доктрине публичный порядок – это совокупность политических, экономических, моральных и правовых принципов, существующих в данном государстве.

В практике ряда стран широкое распространение получила норма, согласно которой иностранный закон не применяется, если он противоречит основным принципам правопорядка, морали и добрым нравам. В нашем государстве, в соответствии со ст. 1099 Гражданского кодекса Республики Беларусь, иностранное право может не применяться, если его нормы противоречат принципам права Республики Беларусь.

3. Обход закона

Обход закона – это волеизъявление сторон, выраженное в подчинении иностранному праву с целью избегания применения внутренней правовой нормы.

Обход закона, как и оговорка о публичном порядке – основание для неприменения иностранного права в случае, когда коллизионная норма делает обязательным его применение. Возможность обхода закона для сторон возникает тогда, когда они могут в конкретной ситуации определить правовой порядок, т. е. его выбрать. Заинтересованные стороны могут в некоторые гражданские правоотношения искусственно ввести иностранный элемент (перемена места жительства).

Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего государства, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом (ст. 1097 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Отличие обхода закона от оговорки о публичном порядке:

• в силу позитивной концепции оговорки невозможность применения иностранного права обусловлена наличием в национальном законодательстве императивных норм; при обходе закона игнорируются не коллизионные, а материальные нормы;

• при материальной концепции оговорки суду необходимо установить факт нанесения ущерба государству при применении иностранного права. При обходе закона никакого ущерба государству может и не наноситься. Суд должен установить только факт искусственной привязки к иностранному праву в целях избегания регулирования национальным законодательством.

4. Правовой режим и его виды

Иностранцы в стране пребывания наделяются определенным правовым статусом. Совокупность прав и обязанностей иностранных физических и юридических лиц называется правовым режимом, или положением. Этот режим, или положение, устанавливается внутренним законодательством, а также международными договорами.

В соответствии с действующими международными договорами запрещается дискриминация иностранцев.

Некоторые международные договоры предусматривают предоставление иностранному элементу определенного минимума прав.

В международном частном праве различают три вида правового режима:

1) национальный режим; 2) режим наибольшего благоприятствования; 3) специальный режим.

При национальном режиме иностранным физическим и юридическим лицам предоставляется такой же объем прав и обязанностей, как и своим гражданам и организациям. Предоставление национального режима регламентируется внутренним законодательством и международными договорами. Например, ст. 229 КоБС Республики Беларусь и Парижская конвенция 1983 г. по охране промышленной собственности.

Режим наибольшего благоприятствования – это предоставление иностранным физическим и юридическим лицам прав, которыми пользуются или будут пользоваться граждане и организации «наиболее благоприятствуемой нации». С помощью данного режима для отдельных государств создаются привилегированные, благоприятные условия в различных отраслях делового сотрудничества.

Специальный режим – предоставление иностранному элементу определенных прав в соответствии с внутренним законодательством или международными договорами. Во многих странах иностранцы пользуются специальным режимом.