3. Толкование коллизионных норм и их применение

В законодательстве существует 2 вида коллизионных привязок: односторонние и двусторонние. Односторонней называется такая привязка, которая точно указывает на применимое право. Именуется двусторонней такая коллизионная привязка, которая точно не указывает на применимое право, а лишь отсылает к «закону гражданства», «закону места жительства» и т. д.

Коллизионная норма может иметь императивный (обязательный) или диспозитивный (право выбора) характер.

В процессе применения коллизионная норма подлежит толкованию, т. к. она не всегда имеет одинаковое содержание в правовых системах различных стран.

В нашей Республике норма иностранного права применяется судом в случаях, когда Белорусские коллизионные нормы отсылают к иностранному закону.

Если судом применятся иностранное право, то норма этого иностранного права должна трактоваться судом, исходя из правовых понятий правовой системы, к которой она относится.

Коллизионные нормы могут принимать различные формы: обратной отсылки и отсылки к закону третьей страны (трансмиссии).

Обратная отсылка возникает тогда, когда один закон отправляет к другому, а тот в свою очередь возвращает обратно.

Трансмиссия возникает тогда, когда закон одного государства отправляет к закону второго государства, а тот в свою очередь отправляет к закону третьего государства

Любая отсылка к иностранному праву рассматривается по общему правилу как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны; принятие обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны допускается при определении личного закона физического лица, его правоспособности и дееспособности, прав физического лица на имя, использование имени и его защиту, а также в области опеки и попечительства. Такое ограничение принятия обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны имеется в ст. 1096 Гражданского кодекса Республики Беларусь.

Лекция 18 Общие понятия международного частного права

Вопросы:

1. Установление содержания иностранного права.

2. Оговорка о публичном порядке.

3. Обход закона.

4. Правовой режим и его виды.

5. Взаимность и реторсия.

1. Установление содержания иностранного права

Иностранное право может применяться на основе национального права и в соответствии с нормами международного права. На территории Республики Беларусь иностранное право применяется судами общей юрисдикции, хозяйственными судами, другими государственными органами. Иностранное право должно применяться судом или иным органом так, как оно применяется в государстве, где это право действует (ст. 1095 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Т. е., если суд применяет иностранное право, он должен применять не только соответствующие нормы иностранного права, но, и обязан учитывать официальное толкование, доктрину, судебную практику данного государства.

Содержание иностранного права устанавливается с целью правильного определения правовой основы решения, принимаемого судом или иным органом. Имеются различные способы установления содержания иностранного права. Согласно ст.1095 Гражданского кодекса Республики Беларусь к ним относятся:

• Обращение за содействием и разъяснениями норм иностранного права в Министерство юстиции Республики Беларусь и иным компетентным органам;

• Привлечение в качестве экспертов соответствующих специалистов;

• Обращение за помощью в дипломатические и консульские представительства за рубежом.

В соответствии с Конвенцией 1993 г. «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» центральные учреждения стран СНГ по просьбе представляют друг другу сведения о действующем или действовавшем на их территории внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции. Аналогичные нормы есть в договорах о правовой помощи с другими странами. Участвующие в деле лица вправе предоставить документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений.

Нарушение или неправильное применение судом норм иностранного права являются основанием для отмены или изменения судебного решения.

Если установить содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не представляется возможным, суд в соответствии со ст. 1095 Гражданского кодекса Республики Беларусь применяет национальное право.