Тема 14.

Конфиденциальное делопроизводство

14.1. Правовое регулирование информации, содержащей государственную и коммерческую тайну.

14.2. Состав конфедициальной информации.

14.3. Защита служебной информации и организация работы с конфедициальными документами.

14.1. Правовое регулирование информации, содержащей коммерческую тайну (кт)

Принятый 29 июля 2004 г. Федеральный закон N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон) получил путевку в жизнь с третьей попытки. Первый раз проект был внесен в Федеральное Собрание РФ в 1996 г., но не прошел и первого чтения. Вторая редакция была отклонена прежним президентом Российской Федерации в 1999 г. и лишь в августе этого года Закон о коммерческой тайне вступил в силу.

Подчеркнем, что большинство стран мира не имеют специальных законов в сфере правовой охраны коммерческой тайны (секретов производства, ноу-хау), как правило, они "обходятся" общими нормами гражданского права и законами о пресечении недобросовестной конкуренции. Прежде в России также опирались на общие нормы гражданского права (ст. 128 ГК РФ - указание информации как самостоятельного объекта гражданских прав; ст. 139 ГК РФ - правовое регулирование служебной и коммерческой тайны) и Закон о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках (ст. 10 - недопущение недобросовестной конкуренции в отношении чужой коммерческой тайны).

Это дает повод для сомнений: так ли нужен был России специальный закон о коммерческой тайне, усиливает ли он охрану коммерческой тайны по сравнению с прежним регулированием, улучшили ли авторы окончательную редакцию Закона о коммерческой тайне за почти десятилетний период его доработки?

Однозначно ответить на эти вопросы пока невозможно. По ряду позиций законопроект был улучшен, по ряду других - ухудшен, а на вопрос о необходимости его принятия даст ответ правоприменительная практика.

Рассмотрим основные положения Закона о коммерческой тайне. Его сфера действия определена в ч. 1 ст. 1: Закон "регулирует отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции, а также определяет сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну".

Положения Закона о коммерческой тайне не распространяются на сведения, отнесенные в установленном порядке к государственной тайне (ч. 3 ст. 1).

В ст. 2 указано, что законодательство РФ о коммерческой тайне состоит из ГК РФ, настоящего Федерального закона, других федеральных законов.

Обращает на себя внимание то обстоятельство, что в Законе отдельно определены понятия "коммерческая тайна" и "информация, составляющая коммерческую тайну". Так, под коммерческой тайной понимается конфиденциальность информации (выделено мной - Е.В.), позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Информацией, составляющей коммерческую тайну, считается научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.

Представляется очевидным, что определение коммерческой тайны как "конфиденциальности информации" противоречит ст. 139 ГК РФ, поскольку в п. 1 этой статьи служебная и коммерческая тайна определяется как информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Что означает термин "конфиденциальность"? Конфиденциальность (секретность, доверительность) - это лишь один из признаков (критериев) охраноспособности коммерческой тайны. Наряду с ним гражданское законодательство определяет и другие, например, такой как "действительная или потенциальная коммерческая ценность" информации. Именно этот критерий является первостепенным для правообладателя, поскольку без него у правообладателя нет резона засекречивать свою информацию.

Поэтому некорректно сводить коммерческую тайну только к конфиденциальности. Это более широкое понятие, которое включает в себя ряд признаков охраноспособности, указанных в п. 1 ст. 139 ГК РФ. Следует также помнить положение п. 2 ст. 3 ГК РФ о том, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу.

Определяя коммерческую тайну через конфиденциальность, авторы Закона о коммерческой тайне по сути дела отождествляют ее с установлением режима коммерческой тайны. Согласно ст. 3 Закона о коммерческой тайне режим коммерческой тайны - это правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности.

Однако в п. 1 ст. 139 ГК РФ говорится не о мерах по охране конфиденциальности информации, а о признаках охраноспособности коммерческой тайны. Коммерческая информация - это один из видов информации, указанной в ст. 128 ГК РФ как самостоятельный объект гражданских прав. Следовательно, коммерческая информация также является объектом гражданских прав. Ее нельзя отождествлять с конфиденциальностью информации или с мерами по охране конфиденциальности информации.

Можно долго спорить о том, удачен ли сам термин "коммерческая тайна". Однако этот термин закреплен в ГК РФ и с этим необходимо считаться. Как известно, в мировой практике для указанной правовой категории используются различные термины, в том числе "торговые секреты", "секрет производства", "конфиденциальная информация", "ноу-хау", "нераскрытая информация", "секрет промысла". Несмотря на некоторые различия между указанными терминами по существу речь идет об одних и тех же правах и механизме их возникновения, т.е. указанные термины рассматриваются как синонимы.

Примечательно, что ранее на сходных условиях признавалась секретом производства (ноу-хау) техническая, организационная или коммерческая информация (ст. 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик). По смыслу этой статьи понятия "секрет производства" и "ноу-хау" использовались как синонимы.

По смыслу ст. 3 Закона о коммерческой тайне "секреты производства" и "ноу-хау" также признаются синонимами. Однако эти понятия являются составной частью более общего понятия - "информация, составляющей коммерческую тайну".

На мой взгляд, более удачным было определение, закрепленное в ст. 2 проекта Закона о коммерческой тайне 1999 г., согласно которому "информация, составляющая коммерческую тайну" и "коммерческая тайна" считались синонимами. Эти понятия используются как синонимы и в Законе о коммерческой тайне, а определение коммерческой тайны через конфиденциальность - надуманная и излишняя правовая конструкция. Исходя из вышеизложенного, полагаю оправданным далее использовать один термин: "коммерческая тайна".

Передачу коммерческой тайны Закон (ст. 3) определяет как передачу информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условия о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности. Данное определение не дает прямого ответа на вопрос, какие предусмотрены виды передачи коммерческой тайны. Однако указание на объем и условия, которые устанавливаются сторонами договора (обладателем коммерческой тайны и его контрагентом), дает основание предполагать, что речь идет как об уступке коммерческой тайны, так и о ее предоставлении в целях использования (лицензионном договоре). С точки зрения теории права правильнее было бы говорить о передаче права на коммерческую тайну.

Среди основных понятий, введенных Законом (ст. 3), следует отметить такие как предоставление коммерческой тайны и ее разглашение. Под предоставлением коммерческой тайны понимается ее передача обладателем органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления в целях выполнения их функций.

Разглашением коммерческой тайны считается действие или бездействие, в результате которых коммерческая тайна в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия ее обладателя либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.