Вопрос 4.

Нет, член совета директоров не сможет в порядке регресса востребовать взысканные с него суммы с основного общества. Согласно определению, регрессный иск – это обратное требование о возврате денежной суммы, иного имущества, которые были уплачены/переданы третьему лицу по вине должника. Однако из предыдущего пункта следует, что в данном случае вины должника (основного общества) здесь нет, а значит, и оснований для регрессного иска тоже.

ст. 1081, "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ

Статья 1081. Право регресса к лицу, причинившему вред

1. Лицо, возместившее вред, причиненный другим лицом (работником при исполнении им служебных, должностных или иных трудовых обязанностей, лицом, управляющим транспортным средством, и т.п.), имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.

Задача №4

Для актуализации управления хозяйственными обществами, входящими в состав холдинга, менеджерами основного общества «Роза» разрабатывается стратегический план привлечения управляющей организации для возложения на нее функции управления дочерними обществами.

Обсуждающиеся два варианта:

- создание подконтрольной основному обществу структуры – дочернего общества «Мимоза» с последующим возложением на него обязанностей единоличного исполнительного органа других дочерних обществ;

- передача функций единоличных исполнительных органов дочерних обществ самому основному обществу «Роза».

У менеджеров, принимающих соответствующее решение, возникли следующие вопросы:

1. Может ли основное общество одновременно выполнять функции единоличного исполнительного органа дочерних обществ или надо для этих целей надо обязательно создавать специализированную организацию?

2. Является ли договор передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации основанием возникновения холдинговых отношений (дочерности)?

3. Какова процедура передачи полномочий ЕИО управляющей организации? В том числе: а) надо ли, чтобы в уставе хозяйственного общества была предусмотрена возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации? б) необходимо ли одобрять сделку по передаче полномочий ЕИО управляющей организации как сделку с заинтересованностью? в) есть ли необходимость обращаться в органы ФАС РФ в рамках осуществления эти органом контроля за экономической концентрацией с ходатайством (уведомлением) о передаче полномочий ЕИО управляющей организации?

Нормативная база: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об обществах с ограниченной ответственностью", Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об акционерных обществах", "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ

1)

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

Ст. 40

2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.

Ст. 42

1.Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"

Ст.69

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Следовательно, закон не предусматривает необходимость создания специализированной организации для осуществления функций единоличного исполнительного органа.

2)

"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ

Ст.105

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

ПОСТАТЕЙНЫЙ КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"

И.А. СМАГИНА, А.А. БАТЯЕВ, Е.А. ИГНАТОВА

Под редакцией В.В. ВАСИЛЬЕВОЙ, А.В. СУТЯГИНА

Закон допускает зависимость в силу заключенного договора, дающего основному обществу возможность оказывать определяющее воздействие на решения, принимаемые дочерним. Следует отметить, что в данном случае не названы виды и характер договоров, в соответствии с которыми у одного общества может появиться возможность определять решения, принимаемые другим обществом. Поэтому данное обстоятельство позволяет отнести к этой категории любой договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора. Такие условия могут содержаться, например, в договоре о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации. Кроме того, в качестве примера можно назвать лицензионный договор, в котором может быть предусмотрено, что лицензиат, выпускающий продукцию на основе предоставленного ему лицензиаром права пользования определенной технологией, обязуется в течение какого-то времени заключать сделки по ее реализации только по согласованию с лицензиаром. В силу этого договора у одной стороны (лицензиара) появляется право давать обязательные для другой стороны указания, и в соответствующих рамках между ними возникают отношения, аналогичные отношениям основного и дочернего обществ.

КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"

Под редакцией кандидата юридических наук М.Ю. ТИХОМИРОВА

Согласно ст. 105 ГК РФ и п. 2 ст. 6 Закона основное хозяйственное общество или товарищество может определять решения дочернего общества не только в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в силу договора. Это возможно, например, путем включения представителей основного общества в состав участников или в совет директоров (наблюдательный совет) дочернего общества; прямого установления в уставе дочернего общества правила о том, что основное общество имеет право давать обязательные для исполнения дочерним обществом указания, и т.п.

КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ" В НОВОЙ РЕДАКЦИИ

Под общей редакцией кандидата юридических наук М.Ю. ТИХОМИРОВА

ГК РФ (ст. 105) и Закон об АО (п. 2 ст. 6) предусматривают, что основное общество или товарищество может определять решения дочернего общества иным образом, чем в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в силу договора. Оказывать влияние иным образом возможно, например, в результате предоставления займа, установления залога на имущество дочернего общества, направления своих представителей в совет директоров (правление) дочернего общества и т.п.

3)

ст. 42, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об обществах с ограниченной ответственностью"

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

ст. 69, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об акционерных обществах"

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Должна ли в уставе предусматриваться возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации?

Предыдущая редакция закона предусматривала такое условие, нынешняя нет????

ст. 32, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об обществах с ограниченной ответственностью"

2.1. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

Необходимо ли одобрять эту сделку как сделку с заинтересованностью?

(Путеводитель по корпоративным спорам. Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества)

2.1. Вывод из судебной практики: Договор по передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации является договором возмездного оказания услуг.

Судебная практика:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.05.2007 N Ф04-4834/2006(34619-А46-16) по делу N 6-250/2005

"...Заключенный между сторонами договор передачи полномочий исполнительного органа предприятия управляющей организации от 24.04.2003 суд верно квалифицировал как договор возмездного оказания услуг (глава 39 Гражданского кодекса Российской Федерации)..."

ст. 81, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об акционерных обществах"

1.Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной,

выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

в иных случаях, определенных уставом общества.

ст. 45, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об обществах с ограниченной ответственностью"

1.Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи.

2.Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

Тема 2

2.