Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности

Воспрепятствование законной предпринимательской дея­тельности (ст. 169 УК). Конституция РФ (ст. 34) провозглашает принцип свободы экономической, в том числе предприниматель­ской, деятельности. Самостоятельность и независимость хозяйст­вующих субъектов — необходимые условия успешного осущест­вления предпринимательства. Рассматриваемое преступное пося­гательство представляет собой создание помех, препятствий этому процессу. Это преступление является специальным видом зло­употребления должностными полномочиями в особой сфере — сфере осуществления государственного регулирования экономи­ческой и, в частности, предпринимательской деятельности.

Объект преступления — совокупность общественных отноше­ний, направленных на реализацию конституционного принципа свободы предпринимательской деятельности, а также составляю­щих содержание деятельности соответствующих государственных органов и должностных лиц по осуществлению необходимого госу­дарственного регулирования этой деятельности.

Объективная сторона представляет собой воспрепятствование законной предпринимательской деятельности и может выражать­ся в совершении одного из следующих деяний:

1) неправомерный отказ в регистрации индивидуального пред­принимателя или коммерческой организации — это открытое, четко выраженное нежелание осуществить регистрацию при усло­вии, что заявителем представлены все необходимые документы и соблюден установленный законом порядок их подачи в компетент­ные органы. Это может быть отказ в связи с отсутствием докумен­тов, предоставление которых законом не предусмотрено; в связи с отсутствием заинтересованного лица в момент регистрации, не­смотря на то, что его личное участие законом в качестве условия регистрации не предусмотрено; в связи с нецелесообразностью со­здания подобных предприятий в данном регионе и т.д.;

2) уклонение от регистрации — это завуалированный отказ, ко­торый может проявляться в нарушении установленных для реги­страции сроков по мотивам загруженности работой, отсутствия компетентных должностных лиц, истребования дополнительных документов и т.д.;

3) неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) — он может выражаться в отказе без объяснений или в связи с непредоставлением документов, не предусмотренных зако­ном, в связи с отсутствием специалистов для проведения эксперти­зы и т.д.;

4) уклонение от выдачи лицензии, т.е. создание различных не­правомерных препятствий для ее выдачи;

5) ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или коммерческой организации в зависимости от организационно-правовой формы или формы собственности — оно может проявляться, например, в создании препятствий для деятельности одних организаций за счет предоставления льгот, преимуществ другой; в нарушении права свободного выбора сферы деятельности; необоснованно частое назначение и проведение ау­диторских проверок и т.д.;

6) ограничение самостоятельности и иное незаконное вмеша­тельство в деятельность индивидуального предпринимателя, ком­мерческой организации — это деяние имеет множество конкрет­ных проявлений: вмешательство в определение производственной программы, установление необоснованного запрета на осуществле­ние того или иного вида деятельности, на сотрудничество с тем или иным деловым партнером и, наоборот, навязывание партнеров, клиентов, вмешательство в процесс установления цен на продук­цию, услуги и т.д.

Способом совершения преступления является использование должностным лицом своего служебного положения. Состав пре­ступления формальный, т.е. оно является оконченным в момент совершения одного из перечисленных выше деяний.

Субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла. Цели, мотивы могут быть различными. Субъект преступ­ления — специальный — должностное лицо, наделенное правом осуществления регистрации индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций и выдачи лицензий на осуществле­ние определенных видов деятельности (должностные лица органов местного самоуправления, регистрационных палат, а в соответст­вии с ГК РФ — органов юстиции).

Часть 2 ст. 169 УК предусматривает ответственность за квали­фицированные виды преступления: совершение его в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, признавшего неза­конными решение или действия соответствующего должностного лица, препятствующие предпринимательской деятельности, а равно с причинением крупного ущерба.

Крупный ущерб — понятие оценочное, определение его кон­кретного содержания зависит от соотношения суммы причиненно­го ущерба и финансового положения индивидуального предприни­мателя или коммерческой организации

РЕГИСТРАЦИЯ НЕЗАКОННЫХ СДЕЛОК С ЗЕМЛЕЙ (ст. 170 УК РФ). Диспозиция статьи является бланкетной. Для правильного понимания признаков преступления необходимо обратиться к Земельному кодексу РФ.

Фактически данная статья содержит три самостоятельных состава преступления, объектом посягательства которых являются: земельные отношения, обеспечивающие рациональное использование и охрану земель; общественные отношения по поводу собственности на землю; законные права и интересы граждан, связанные с владением, пользованием и распоряжением землей.

Все составы преступлений по содержанию объективной стороны являются формальными, т.е. момент их окончания связан с совершением следующих действий:

регистрация заведомо незаконных сделок с землей; искажение учетных данных Государственного земельного кадастра; умышленное занижение размеров платежей за землю.

Учитывая, что каждый из составов имеет свою специфику, представляется целесообразным проанализировать их по отдельности.

Регистрация заведомо незаконных сделок с землей представляет собой действие физического или юридического лица, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).

Из содержания ст. 260 ГК РФ (Общие положения о праве собственности на землю) следует, что лица, имеющие в собственности земельный участок, вправе распоряжаться им постольку, поскольку соответствующие земли на основании закона не исключены из оборота или не ограничены в обороте. Граждане и юридические лица — собственники земельных участков имеют право продавать, передавать по наследству, дарить, сдавать в залог, аренду, обменивать, а также передавать земельный участок или его часть в качестве

взноса в уставные фонды (капиталы) акционерных обществ, товариществ, кооперативов, в том числе с иностранными инвестициями.

Из смысла приведенных правовых норм следует, что к сделкам с землей относятся все виды гражданско-правовых сделок, предметом которых являются земельные участки, относящиеся к территории РФ и не исключенные из оборота или не ограниченные в обороте.

Под регистрацией следует понимать комплекс бюрократических действий (внесение в список, внесение в книгу, составление перечня, составление описи, запись фактов или явлений), осуществляемых с целью их учета или придания им законности.

Регистрация сделок с землей является одним из видов государственной регистрации. Совершение сделок с земельными участками регулируется гражданским законодательством с учетом земельного, лесного, природоохранительного, иного специального законодательства.

В соответствии с нормами этих отраслей права регистрация сделок с землей находит свое конкретное выражение в деятельности государства в лице уполномоченных органов по учету и контролю над распределением и использованием земель в РФ.

Под регистрацией заведомо незаконных сделок с землей следует понимать действия должностного лица, который, используя свое должностное положение и не выходя за рамки своих функциональных обязанностей, совершает необходимые административные процедуры по регистрации различных сделок, предметом которых является земля (купля-продажа, аренда и т.п.), но при этом в полной мере отдает себе отчет в том, что сделка носит заведомо противоправный характер, т.е. нарушает нормы действующего законодательства о земле.

При искажении учетных данных Государственного земельного кадастра предметом преступления выступают официальные сведения о земле, правовом режиме землепользования и многие другие данные, содержащиеся в Государственном земельном кадастре. Часть 1 ст. 110 Земельного кодекса РФ гласит: «Государственный земельный кадастр содержит систему необходимых сведений и документов о правовом режиме земель, их распределении по собственникам земли, землевладельцам, землепользователям и арендаторам, категориям земель, о качественной характеристике и народно-хозяйственной ценности земли».

При умышленном занижении размеров платежей, предметом которого являются платежи за землю, объективная сторона характеризуется незаконным уменьшением размера земельного платежа либо незаконным освобождением от налогов и сборов за пользование землей. Диспозиция в этой части требует изучения различных нормативных документов, в соответствии с которыми исчисляются размеры платежей. Например, согласно ст. 65 Земельного кодекса РФ формами платы являются земельный налог и арендная плата. Первый относится к числу постоянных и взимается ежегодно, а арендная плата устанавливается по соглашению сторон. Закон упоминает также и кадастровую стоимость земли, но, по мнению ряда специалистов, последняя не должна считаться предметом преступления. Видимо, требуется более точное разъяснение высших судебных инстанций о предмете данного преступления.

Субъективная сторона во всех трех составах характеризуется несколькими обязательными признаками. Во-первых, вина в форме прямого умысла. Виновный осознает опасность и противоправность своих действий и желает их совершить. Во-вторых, это мотив и цель действий виновного, которые указывают на его желание обогатиться в результате совершения преступных действий или удовлетворить иные личные интересы.

Субъект преступлений — специальный: должностное лицо, использующее свое служебное положение. Понятие и признаки должностного лица указаны в Примечании к ст. 285 УК.

Как представляется, совершение преступления в виде занижения платежей за землю руководителем организации надлежит квалифицировать по совокупности со ст. 199 УК.

НЕЗАКОННОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО (ст. 171 УК РФ). Для правильного понимания всех вопросов уголовной ответственности за преступления в предпринимательской сфере необходимо использовать разъяснения Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г., данные в постановлении № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»22.

Основной непосредственный объект — общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности. Дополнительным объектом выступают охраняемые

интересы граждан, общества и государства. Речь идет о фактически разрешенной предпринимательской деятельности, а не о запрещенных ее видах либо требующих специального разрешения (например, производство оружия и наркотических средств, которые изъяты из свободного гражданского оборота).

Объективная сторона данного преступления выражается в незаконном предпринимательстве, т.е. в самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, не зарегистрированными в качестве субъектов такой деятельности или с нарушением установленных правил. Деяние может находить свое выражение в следующих формах: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации; предоставление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения; осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно; осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований или условий. В частности, по последней форме незаконных действий Пленум Верховного Суда РФ указал, что «под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности».

Состав по конструкции объективной стороны является формально-материальным. При его формальной структуре для признания преступления оконченным достаточно совершение деяния в указанных формах, но сопряженного с извлечением дохода в крупном размере, который определен в Примечании к ст. 169 УК. Понятие «доход» в судебной практике, согласно разъяснению Пленума Верховного Суда РФ, определяется как выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При причинении крупного ущерба охраняемым интересам граждан, общества или государства, состав приобретает конструкцию материального, но требуется установление причинной связи между незаконным предпринимательством и причиненным ущербом, о котором говорилось при анализе Примечания к ст. 169 УК. Специфика данного состава состоит в том, что незаконные действия, не причинившие крупного ущерба, не могут квалифицироваться как покушение на незаконное предпринимательство, а рассматриваются лишь как административное правонарушение.

Субъективная сторона характеризуется умышленной формой вины. При формальном составе умысел прямой, при материальном может быть и прямым и косвенным. Субъект осознает, что осуществляет предпринимательскую деятельность без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования и желает так действовать, извлекая крупный доход. Либо он сознает незаконность своих действий, предвидит, что в результате его действий возможно или неизбежно будет причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству и желает наступления этих преступных последствий или сознательно их допускает, либо относится к ним безразлично.

Субъект — физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Как показывает судебная практика, если незаконную предпринимательскую деятельность осуществляло юридическое лицо, то к уголовной ответственности привлекаются только физические лица, на которых в силу их служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лица, фактически выполняющие обязанности или функции руководителя организации.

Квалифицированный состав незаконного предпринимательства включает два признака: его совершение организованной группой или извлечение дохода в особо крупном размере, размер которого указан в Примечании к ст. 169 УК и составляет 1 млн руб.

ПРОИЗВОДСТВО, ПРИОБРЕТЕНИЕ, ХРАНЕНИЕ, ПЕРЕВОЗКА ИЛИ СБЫТ НЕМАРКИРОВАННЫХ ТОВАРОВ И ПРОДУКЦИИ (ст. 171¹ УК РФ). Диспозиция

документов, регламентирующих порядок производства и реализации товаров и продукции, подлежащих маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок (ФЗ «Об акцизах» от 6 декабря 1991 г. с изм. и доп. от 14 февраля 1998 г., от 23 июля 1998 г.; постановление Правительства РФ от 14 апреля 1994 г. № 319 «О введении на территории Российской Федерации марок акцизного сбора»; постановление Правительства РФ от 3 августа 1996 г. № 938 «О введении специальной маркировки алкогольной продукции, производимой на территории РФ»; постановление Правительства РФ от 19 июня 1999 г. № 648 «О маркировке специальными марками табака и табачных изделий, производимых на территории РФ»; постановление Правительства РФ от 17 мая 1997 г. № 601 «О маркировке товаров и продукции на территории РФ знаками соответствия, защищенными от подделок»; инструкция правительства РФ от 10 августа 1998 г. № 47 «О порядке исчисления и уплаты акцизов».

Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции представляет собой специальный состав незаконного предпринимательства.

Непосредственным объектом анализируемого преступления является установленный экономический и правовой порядок, обеспечивающий нормальный оборот маркированных товаров и продукции.

Предметом выступают немаркированные товары и продукция, подлежащие обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками, знаками соответствия, защищенными от подделок. В основном это табачная, алкогольная продукция, одежда из натуральной кожи, ковры и текстильные напольные покрытия, ювелирные изделия и их части из драгоценных металлов или металлов, плакированных драгоценными металлами, изделия из природного или культивированного жемчуга, драгоценных или полудрагоценных камней (природных, искусственных или реконструированных), бензин автомобильный, шины, покрышки и камеры к легковым автомобилям, легковые автомобили (за исключением автомобилей с ручным управлением, реализуемых инвалидам в порядке, определенном Правительством РФ), а также отдельные виды материального сырья по перечню, утверждаемому Правительством РФ (в настоящее время нефть и газовый конденсат, пр

Марки акцизного сбора используются для маркировки товаров и продукции, ввозимых на таможенную территорию РФ и некоторых товаров внутри страны. Они наклеиваются на упаковку и являются документом, подтверждающим законное появление товара.

Специальная марка подтверждает легальность происхождения и производства алкогольной продукции, табака и табачных изделий на территории РФ. Эти марки — документы строгой отчетности, удостоверяющие легальность производства и оборота на территории РФ подакцизной продукции.

Акцизы — косвенные налоги государства, включаемые в цену товара (продукции), которыми облагаются так называемые подакцизные товары.

Специальная марка — марка, подтверждающая легальность производства подакцизной продукции. Ей маркируются алкогольная продукция, производимая и реализуемая на территории РФ с объемом этилового спирта более 9%, табак и табачные изделия, производимые на территории РФ. Помимо этого, специальной маркой маркируются товары и продукция, ввозимые из стран СНГ.

Знак соответствия — защищенный в установленном порядке знак, применяемый или выданный в соответствии с правилами системы сертификации, дающий уверенность в том, что продукция или услуга соответствует определенному стандарту или нормативному документу. Знаки соответствия наносятся на аудио-видео продукцию, ликеро-водочные изделия.

Состав преступления является формальным, т.е. преступление считается оконченным при выполнении деяния.

Объективная сторона характеризуется деянием, совершаемым в следующих формах: производство, т.е. любой способ изготовления либо создания продукции; приобретение — установление правомочий пользования, владения, распоряжения различными методами, в том числе и незаконными; хранение — нахождение товаров и продукции, как при виновном, так и в помещениях и на иных территориях, предназначенных для их размещения; перевозка — перемещение упомянутых товаров любой разновидностью механического транспортного средства, гужевыми повозками, а также летательными аппаратами; сбыт — любая форма отчуждения: продажа, дарения, дача в долг, залог товаров и продукции, обмен и т.д. Характерная особенность этого состава состоит в том, что уголовная ответственность за указанные действия наступает при их совершении в крупном размере (Примечание к ст. 169 УК).

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме прямого умысла. Еще один обязательный признак субъективной стороны — специальная цель у виновного — сбыть немаркированную продукцию. При недоказанности последней действия могут быть квалифицированы как незаконное предпринимательство.

Субъект преступления — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Как представляется, субъектом преступления может быть не только лицо, ответственное за маркировку товара, но и другие лица, которые его произвели, приобрели, хранили, перевозили с целью сбыта или сбывали.

В качестве квалифицирующих признаков преступления (ч. 2 ст. 171¹ УК) указаны следующие: организованная группа (ст. 35 УК) и особо крупный размер (Примечание к ст. 169 УК).

На практике возникают затруднения по вопросам квалификации указанных действий, преследующих цель уклониться от уплаты налогов. Так как производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции представляет собой разновидность незаконного предпринимательства, а конкуренция между незаконным предпринимательством и уклонением от уплаты налогов решается с учетом субъективной стороны состава преступления и в соответствии с п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. «О некоторых вопросах применения судами РФ уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов» действия виновного подлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171¹ и 198 УК РФ.

Если виновный совершает подобное преступление и при этом использует заведомо поддельные марки или знаки соответствия, то его действия образуют совокупность преступлений, предусмотренных ст. 171¹ и 327¹ УК.

НЕЗАКОННАЯ БАНКОВСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ (ст. 172 УК РФ). Состав данного преступления является специальным составом незаконного предпринимательства, влекущим более суровую ответственность, и отличается от общего состава специфической сферой осуществления незаконного предпринимательства. ²³ СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492.

Непосредственный объект — общественные отношения, возникающие в результате законной банковской деятельности.

По конструкции объективной стороны состав преступления является формально-материальным.

При материальном составе объективная сторона включает в себя такие обязательные признаки, как деяние в различных формах, последствия в виде крупного ущерба и причинной связи между ними. Деяние может находить свое выражение в следующих трех формах: осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации; осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно; осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

Рассмотрим каждую из форм отдельно.

1. Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации. В соответствии с ФЗ «О банках и банковской деятельности» и ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России), любой банк как юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц (ч. 1 ст. 51 ГК РФ). Своеобразной спецификой обладает и госрегистрация таких коммерческих организаций, как банки и иные кредитные организации. Их регистрация осуществляется согласно ст. 12 ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. (в ред. от 3 февраля 1996 г.)23 и ст. 58 ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 2 декабря 1990 г. (в ред. от 20 июня 1996 г.) Центральным банком России24. Государственная регистрация кредитной организации и выдача лицензий на осуществление банковских операций или отказ в этом производится Банком России в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления необходимых документов. При этом важно знать, что, учитывая особую специфику банковской деятельности, законодатель своей волей заложил в правовые нормы не только особый порядок государственной регистрации, но и такой же специфический порядок предоставления документов для получения лицензии на осуществление банковских операций. Так, для регистрации банка (кредитной организации) и получения соответствующих лицензий необходим целый пакет документов, состоящий более чем из ²⁴ Там же. № 26. Ст. 3032.

9 пунктов. Указанный выше процесс регулируется не столько ст. 14 ФЗ «О банках и банковской деятельности», сколько инструкцией № 49 Центробанка России от 27 октября 1996 г. «О порядке регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности»25. Таким образом, осуществление банковской деятельности (банковских операций) будет рассматриваться как одна из форм объективной стороны данного преступления только в том случае, если банк занимается такой деятельностью без приобретения статуса юридического лица.

2. Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии). Банк может осуществлять любые виды банковской деятельности, предусмотренные его уставом, если они не запрещены законодательством РФ. Отдельные виды деятельности (в том числе и банковская) могут осуществляться только на основании специальных разрешений (лицензий). Обращает на себя внимание не совсем удачная формулировка законодателем такого признака объективной стороны, как деяние. В диспозиции ст. 172 УК РФ употребляются два термина: «банковская деятельность» и «банковские операции», причем второй из них заключен в скобки и располагается в тексте закона вслед за первым. Грамматическое толкование такого законодательного оборота должно свидетельствовать о том, что эти термины тождественны. И действительно, анализ ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. № 395-1 позволяет утверждать, что смысловое значение этих терминов на самом деле имеет много общего. Что же касается их объемных характеристик, то термин «банковские операции» более широк по сравнению с термином «банковская деятельность».

В обыденном употреблении под термином «банковская деятельность», как правило, понимают особый вид предпринимательской деятельности, осуществляемый уполномоченными банками в кредитно-финансовой сфере. Однако ч. 2 ст. 1 ФЗ «О банках и банковской деятельности» конкретизирует это определение. В частности, эта законодательная конструкция относит к банковской деятельности лишь совершение следующих операций: 1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; 2) размещение привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; 3) открытие и ведение банковских счетов средств физических и юридических ²⁵ Российская газета. 1996. 2 и 16 нояб.

лиц. Выполнение всех банковских операций каким-либо одним лицом позволяет утверждать, что это лицо осуществляет банковскую деятельность.

Что же касается термина «банковские операции», то ст. 5 этого же закона помимо трех названных относит к ним следующие: 1) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; 2) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 3) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; 4) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; 5) выдача банковских гарантий. Однако даже совершение всех их в совокупности отнюдь не означает, что данное лицо осуществляет банковскую деятельность. При этом следует непременно отметить, что все эти функции могут быть присущи не только банку, но и другим кредитным организациям.

3. Осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий может выражаться в превышении банком полномочий, предоставленных лицензией. Например, в совершении банковских операций с нарушением сроков лицензии.

При формальном составе преступление считается оконченным в том случае, если выполнение деяния в любой указанной форме было сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (более подробно мы об этом говорили применительно к ст. 171 УК). Размер ущерба и дохода раскрывается в Примечании к ст. 169 УК РФ.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины. Цели и мотивы учитываются при назначении наказания.

Субъект преступления: в ч. 1 следует, что в качестве субъекта преступления с такой формой объективной стороны, как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации может выступать как любой вменяемый и достигший 16-летнего возраста гражданин, так и руководитель коммерческой организации либо лицо, наделенное каким-либо специальным признаком, например, сотрудник кредитно-финансового учреждения. При совершении деяния в форме осуществления банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно или осуществления банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий ответственность несут специальные субъекты — должностные лица (руководители) кредитных организаций, банков и небанковских кредитных организаций, лица, выполняющие в этих организациях управленческие функции.

Часть 2 ст. 172 предусматривает ответственность за те же деяния, но совершенные организованной группой либо сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере. Анализ этих признаков был дан ранее.

ЛЕГАЛИЗАЦИЯ (ОТМЫВАНИЕ) ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ ИЛИ ИНОГО ИМУЩЕСТВА, ПРИОБРЕТЕННЫХ ДРУГИМИ ЛИЦАМИ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ (ст. 174 УК РФ). Цель данного уголовно-правового предписания состоит в том, чтобы не допустить утаивание или сокрытие истинной природы, происхождения, местонахождения или движения денежных средств, воспрепятствовать использованию преступно полученных доходов в легальном финансовом обороте.

Непосредственный объект — общественные отношения в сфере правомерного владения, пользования и распоряжения денежными средствами и иным имуществом. Диспозиция статьи носит бланкетный характер, так как для правильного применения статьи необходимо изучить положения ФЗ от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»26. Данный закон является правовой основой для защиты правомерных действий с финансовыми средствами и иным имуществом от криминально полученных доходов. Создан правовой механизм, обеспечивающий государственный контроль за перемещением финансов. В него входят вопросы обязательного контроля операций с денежными средствами или иным имуществом по сделкам на сумму 600 тыс. руб. и выше.

Предмет преступления — денежные средства (в том числе и иностранная валюта) или иное имущество, приобретенное другими лицами преступным путем.

Денежными следует считать такие средства, при помощи которых осуществляются законные платежи и которые обязательны к приему по нарицательной стоимости на всей территории РФ. Речь идет о наличных и безналичных расчетах в любой иностранной валюте. Имущество, заведомо приобретенное другими лицами преступным путем, должно отвечать всем признакам имущества, определяемого нормами гражданского права.

Данные предметы должны быть заведомо приобретены другими лицами преступным путем, т.е. лицо, совершившее любое преступление, кроме преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199¹ и 199² УК, получило криминальный доход и пытается его легализовать с помощью других лиц. Чаще всего базовыми преступлениями для последующей легализации имущества являются хищения, незаконный оборот наркотических средств и оружия.

Для состава преступления не является обязательным знание виновным того, в результате какого именно преступления добыто имущество, кто и при каких обстоятельствах совершил это преступление. Главное условие — чтобы субъект легализации сам не участвовал в преступном приобретении указанных денежных средств или иного имущества. В то же время для квалификации преступления необходимо установить заведомость его поведения, т.е. знание им заранее того обстоятельства, что он легализует денежные средства или имущество, приобретенные другими лицами преступным путем. В данном случае можно говорить о специфической форме прикосновенности к преступлению. Последнее обстоятельство законодателем констатируется весьма четко, т.е. виновность этих лиц в совершении какого-либо преступления, в результате которого ими противоправно получены денежные средства или иное имущество, установлена судебным приговором, вступившим в законную силу. Возможно, речь идет о точном знании субъектом лишь факта преступного приобретения другим лицом имущества или денежных средств, а не о состоявшемся судебном приговоре. Как представляется, по данному вопросу необходимо дополнительное толкование.

В прежней редакции комментируемой статьи указывалось на незаконный способ получения денежных средств и другого имущества, а не преступный, т.е. законодатель, заменив в диспозиции нормы сочетание «незаконным путем» на «преступным путем», ограничил, на наш взгляд, правоприменительные органы в возможности привлечения к уголовной ответственности за данное деяние.

О том, что предмет преступления добыт путем совершения преступления, могут свидетельствовать различные обстоятельства: отсутствие платежных документов и

²⁷ См.: п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» // Российская газета. 2004. 7 дек.

товарных чеков на приобретаемое имущество, характер и количество имущества, предложенная стоимость, обстановка, в которой были приобретены денежные средства или имущество и т.п.

Состав преступления по своей конструкции является формальным, и преступление будет считаться оконченным в момент совершения финансовой операции или сделки с указанным имуществом. Для признания преступления оконченным достаточно совершения одной финансовой операции или одной сделки с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом27.

Объективная сторона преступления может выражаться в совершении активных действий в форме совершения легальных финансовых операций или иных сделок с указанными предметами для того, чтобы отмыть грязные, криминальные деньги или предать имуществу характер законно приобретенного. Финансовые операции могут заключаться в передвижении денег со счета на счет, приобретении на преступные средства ценных бумаг, осуществлении вкладов в банки, переводы за границу и т.п.

Другие сделки представляют собой (любые кроме финансовых операций) действия физического или юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Это могут быть сделки купли-продажи, мены, сдача имущества в наем, аренду и некоторые другие.

Очень часто легализация проходит несколько этапов, по запутанным схемам, в результате чего теряются следы происхождения денежных средств и другого имущества, и они обретают видимость законно полученного дохода.

Необходимо отметить, что новая редакция ч. 1 ст. 174 УК не содержит указания на совершение деяния в крупном размере. Таким образом, законодатель установил ответственность за совершение сделок по отмыванию вне зависимости от размера имущества. По нашему мнению, такое решение вызовет трудности в принятии решения о возбуждении уголовного дела, так как не учтены положения ч. 2 ст. 14 УК.

Субъективная сторона характеризуется наличием двух обязательных признаков. Виной в форме прямого умысла и специальной целью. Субъект осознает, что совершает финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем и желает их совершить. Очень важно установить цель его действий, а именно желание придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом. При отсутствии указанной цели либо при ее недоказанности действия виновного могут быть квалифицированы по ст. 175 УК.

Субъект преступления — вменяемое, физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, легализующее имущество, которое приобретено преступным путем другими лицами.

Часть вторая ст. 174 УК России предусматривает ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем, совершенную в крупном размере.

Финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в крупном размере, согласно примечанию к данной статье признаются финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, совершенные на сумму, превышающую один миллион рублей.

В части третьей предусмотрена повышенная ответственность за легализацию в крупном размере, совершенную группой лиц по предварительному сговору или лицом с использованием своего служебного положения.

Такая трактовка означает, что совершение деяния не в крупном размере, но с наличием всех квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков, охватывается рамками ч. 1 данной статьи, что не является примером для дифференциации ответственности на законодательном уровне.

Под действиями, совершенными с использованием своего служебного положения, следует понимать такие действия должностного или иного лица, которые совершены в пределах его компетенции и функциональных обязанностей, но вопреки интересам службы.