§ 2. Судебный прецедент при наличии пробелов в праве юз

в праве, с помощью второй — пробелы в законе. Если во втором случае правоприменительный орган распространяет на данные отношения конкретные юридические нормы, то при аналогии права право­применитель исходит из общих начал и смысла всего законодательства.

Существует аналогия правоприменительной дея­тельности (аналогия практики) и «легальная анало­гия», которая используется законодателем, когда необходимо приравнять один юридический состав к другому, например к отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются соответственно правила, предусмотренные гл. 49 («Поручение») или гл. 51 («Комиссия») ГК РФ, в зависимости от того, как действует агент.

Применение аналогии возможно при наличии од­новременно двух условий:

1) если нет правовой нормы, которая непосред­ ственно рассчитана на регулирование рассматривае­ мого случая;

2) если рассматриваемый случай находится в сфере правового регулирования.

В теоретической литературе под аналогией зако­на понимается «применение к неурегулированному в конкретной норме отношению нормы закона, рег­ламентирующей сходные отношения»¹.

Статья 6 ГК РФ допускает применение гражданс­кого законодательства по аналогии. В случаях, когда отношения, предусмотренные п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ, прямо не урегулированы законодательством или со-, глашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется граж­данское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). В науке гражданского

¹ Теория государства и права / Под ред. В. М. Корелъского и В. Д. Перевалова. С. 391.

104 Глава II. Судебная практика российских судов

п рава выделяют следующие условия, необходимые для применения аналогии гражданского закона:

1. имеет место общественное отношение, которое по своим признакам входит в предмет гражданского права, т. е. либо имущественно-стоимостное, либо личное неимущественное отношение;

2. данное общественное отношение не урегулиро­ вано нормой гражданского права, соглашением сто­ рон или обычаем делового оборота. При этом регули­ рование общественного отношения не предусмотрено не только буквальным текстом какого-либо граж­ данского закона, но и не охватывается его подлин­ ным смыслом, т. е. нельзя урегулировать это обще­ ственное отношение путем расширительного толко­ вания какой-либо нормы гражданского права;

3. имеется норма права, регулирующая сходное общественное отношение¹.

На практике применение норм материального права по аналогии закона имеет достаточную рас­пространенность. Например, в случае, если решени­ем суда о ликвидации юридического лица на его уч­редителей (участников) либо уполномоченные его учредительными документами органы возложены обязанности по осуществлению ликвидации (п. 3 ст. 61 ГК РФ), однако в установленный срок ликви­дация юридического лица не произведена, суд на­значает ликвидатора и поручает ему осуществить ликвидацию юридического лица. Поскольку поря­док решения вопросов, связанных с назначением ликвидатора, определением порядка ликвидации, гражданским законодательством не определен, по­становлением Пленума Верховного Суда РФ и Пле­нума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 предложено применять к таким слу­чаям соответствующие положения законодательства

¹ Гражданское право / Под ред. А. Л. Сергеева и Ю. К. Тол­стого, С. 48.