4.Изменение и расторжение договора.

В процессе хозяйственной деятельности могут появить­ся обстоятельства, которые предопределяют необходимость своевременного изменения договора, с тем чтобы его по­ложения соответствовали складывающейся ситуации. С уче­том этого стороны уже при заключении договора могут опре­делить, что он будет дополнен некоторыми приложениями, которые будут являться его неотъемлемыми частями.

В основе изменения договора по соглашению сторон лежит совместное волеизъявление его участников, соответ­ствующее воле каждого из них и направленное на измене­ние договора на согласованных между ними условиях.

Договор может быть изменен по соглашению сторон, ес­ли иное не предусмотрено Гражданским кодексом (ст. 450—453 ГК РФ), други­ми законами или договором. Соглашение об этом соверша­ется в той же форме, что и договор, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота.

Изменения договора в письменной форме могут быть со­вершены как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посред­ством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, с помощью которой можно достоверно устано­вить, что документ исходит от стороны по договору. При этом договор будет считаться измененным в момент получения ли­цом, направившим предложения по его изменению (оферту), согласия на такое изменение (ее акцепта). Кроме того, пись­менная форма изменений договора может считаться соблю­денной, если после получения письменного предложения об изменении условий договора в срок, установленный для отве­та, сторона, получившая данное предложение, совершит фак­тические действия по выполнению указанных в предложении условий (начнет или прекратит отправку товаров и т. д.).

Если договор подлежит обязательной государственной регистрации, то при внесении изменений в такой договор эти изменения также подлежат государственной регистра­ции и вступают в силу с момента их регистрации, если иное не предусмотрено законом.

Договор может быть изменен по требованию одной из сторон. Однако это может произойти лишь по решению суда, вступившему в законную силу.

Решение об изменении договора суд вправе принять в следующих случаях:

• при существенном нарушении договора другой стороной;

• если это предусмотрено Гражданским кодексом или другими законами;

• если это предусмотрено в договоре.

В соответствии с Гражданским кодексом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значи­тельной степени лишается того, на что была вправе рас­считывать при заключении договора.

Гражданским кодексом предусмотрено изменение договора в связи с существенными изменениями обстоя­тельств, но при этом стороны до передачи спора об изме­нении договора в суд обязаны принять меры к достиже­нию согласия о приведении договора в соответствие с су­щественно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении.

Только при недостижении согласия договор может быть изменен судом по требованию заинтересован­ной стороны. Это может произойти при наличии одного из следующих условий:

• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произой­дет;

• изменение обстоятельств вызвано причинами, кото­рые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливо­сти и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

• исполнение договора без изменения его условий на­столько нарушило бы соответствующее договору со­отношение имущественных интересов сторон и по­влекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключе­нии договора;

• из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Договор может быть изменен в связи с переменой лиц в договоре. При перемене лиц в договоре меняются лишь участвующие в нем субъекты, тогда как обстоятельства по этому договору, как правило, остаются прежними. Необхо­димость замены стороны по договору может возникнуть в следующих случаях:

• замена кредитора в одностороннем договоре;

• замена должника в одностороннем договоре;

• замена стороны в двустороннем договоре.

Новый участник договора будет вправе выдвигать воз­ражения против другой стороны по договору лишь в слу­чае, когда эти возражения основаны на отношениях, сло­жившихся еще между первоначальными участниками дан­ного договора.

Одной из причин изменения договора по соглашению сторон может быть замена одних обстоятельств по дого­вору другими. Это может произойти и в связи с изменени­ем существенных условий договора, таких как предмет или способ исполнения договора. Такая замена называется новацией.

При изменении законодательства условия договора со­храняют свою силу, кроме случаев:

если в новом законе предусмотрено, что его действие будет распространяться и на отношения, возникшие из договоров, заключенных до введения его в действие;

если в самом договоре не предусмотрено, что в случае изменения законодательства, регулирующего определен­ные вопросы, стороны будут руководствоваться новым, действующим на момент исполнения обязательства, зако­ном;

когда отдельные положения или договор в целом долж­ны соответствовать нормам, установленным законом, и, соответственно, при изменении этих норм также будут применяться с учетом этих изменений.

Кроме того, если после заключения договора изменилось законодательство, регулирующее ответственность за на­рушение договора, то к самому договору будут применять­ся нормы прежнего законодательства, а ответственность за его нарушение, наступившее после изменения закона, будет определяться уже по новому законодательству.

Прекращение договорных обязательств может быть вы­звано следующими причинами:

• исполнением договора;

• совпадением должника и кредитора в одном лице;

• прощением долга, т. е. освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей;

• предоставлением отступного взамен исполнения;

• зачетом (полностью или частично) встречного одно­родного требования;

• соглашением сторон о замене первоначального обязательства;

• невозможностью исполнения договора, возникшей вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сто­рон не отвечает;

• изданием государственным органом акта, в результа­те которого исполнение договора становится невоз­можным;

• смертью должника, если исполнение данного догово­ра не может быть произведено без личного участия должника;

• смертью кредитора, если исполнениедоговора пред­назначено лично для кредитора;

• смертью любой стороны, если договор иным образом неразрывно связан с ее личностью;

• ликвидацией юридического лица, являющегося сто­роной договора, за исключением случаев, когда зако­ном или иными правовыми актами исполнение обя­зательств ликвидированного юридического лица воз­лагается на другое лицо;

• при признании договора недействительным;

• при досрочном расторжении договора.

Прекращение договора путем его досрочного расторже­ния может произойти по соглашению сторон либо по ини­циативе одной из них.

При расторжении договора по соглашению сторон со­ставляется соглашение, которое подписывают те же лица, что и заключили данный договор, или их представители. Это соглашение должно быть совершено в той же форме, что и договор. Расторжение договора, заключение которого требует го­сударственной регистрации, признается только тогда, ко­гда его расторжение зарегистрировано.

Расторжение договора по требованию одной из сторон осуществляется по решению суда:

• при существенном нарушении договора другой стороной;

• в иных случаях, предусмотренных Гражданским ко­дексом, другими законами или договором.

Суд может расторгнуть договор при наличии одновре­менно следующих условий:

- при заключении договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

- изменение обстоятельств должно быть вызвано причи­нами, которые заинтересованная сторона не в силах пре­одолеть после их возникновения при той степени заботли­вости и осмотрительности, какая требовалась от нее по характеру договора и условиям оборота;

- если бы договор исполнялся без изменения условий, то это настолько нарушило бы соответствующее договору со­отношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать в момент заключения договора;

- из обычаев делового оборота или существа договора не должно вытекать, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Если вопрос о расторжении договора решается в судеб­ном порядке, то обязательным условием является соблюде­ние сторонами процедуры досудебного урегулирования спора.

Если этот порядок сторонами не соблюден, то арбит­ражный суд, получивший исковое заявление, обязан воз­вратить его без рассмотрения.

Исковое заявление о расторжении договора подается в суд по месту нахождения стороны, которая реализует то­вары, выполняет работы или оказывает услуги.

Расторжение договора всегда ведет к прекращению возникших на его основании обязательств. Он считается расторгнутым с момента, установленного сторонами. Воз­мещение убытков, причиненных расторжением договора, регулируется соглашением сторон.

Если договор расторгается в судебном порядке, то обязательства сторон считаются прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора. Суд наделен правом назначить срок, с которого договор считается расторгнутым.

Убытки возмещает, как правило, сторона, по вине кото­рой расторгнут договор. Однако лицо освобождается от ответственности, если будет признано, что в его действиях не было вины (в форме умысла или неосторожности), т. е. при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполне­ния договора.

Обязанность возместить убытки может быть возложена не только на сторону, нарушавшую договор, но и на госу­дарственные органы или органы местного самоуправления в случае причинения убытков гражданину или юридиче­скому лицу в результате незаконных действий либо бездей­ствия государственных органов, органов местного само­управления или их должностных лиц.

Третейский суд — это негосударственный орган, рассматривающий гражданско - правовые споры по соглашению спорящих сторон.

Третейский суд обладает рядом преимуществ, к которым относятся: более высокая степень доверия сторон к назначаемым арбитрам, простота и оперативность процедуры разбирательства, относительно низкие судебные издержки. Все эти качества обеспечивают третейским судам растущую популярность.

Третейские суды играют важную роль среди «альтернативных» форм защиты прав и законных интересов организаций и граждан-предпринимателей.

В настоящее время организация и деятельность третейских судов в России регулируются отдельными нормами арбитражного процессуального законодательства (ст. 23 АПК), а также актом специального характера — Временным положением о третейском суде

На разрешение третейского суда может быть передан лишь возникший или могущий возникнуть спор, вытекающий из гражданских правоотношений и подведомственный арбитражному суду в соответствии с законодательством (ст. 23 АПК РФ). Таким образом, законодательством исключается возможность передачи на разрешение третейского суда споров иных, чем вытекающие из гражданских правоотношений. Споры, вытекающие из административных правоотношений, дела о несостоятельности (банкротстве) на рассмотрение третейского суда не могут быть переданы.

Третейские суды различаются как постоянно действующие, к услугам которых могут прибегнуть спорящие стороны путем согласованного обращения, и создаваемые сторонами для рассмотрения конкретного спора. Порядок организации, деятельности и разрешения споров для постоянно действующих третейских судов определяется правилами организации или учреждения, создавших постоянный третейский суд. Передача спора третейскому суду осуществляется на основании соглашения сторон, как составляемого специально, так и включаемого в качестве оговорки в договор. Соглашение должно иметь письменную форму, иначе оно признается незаключенным.

Третейский суд, как и международный коммерческий арбитраж, самостоятельно решает вопрос о действительности соглашения о передаче спора на его рассмотрение. В случае признания отсутствия соглашения или его недействительности спор может быть передан на разрешение в арбитражный суд.

Разрешение спора происходит в третейском суде при установлении сторонами широких прав для определения порядка разрешения спора, места разрешения, языка производства, норм права других государств.

В расходы, связанные с рассмотрением дела третейским судом, согласно ч. 1 ст. 17 Временного положения входят: гонорар третейским судьям; третейский сбор; суммы, подлежащие выплате переводчику за проведение экспертизы; расходы, связанные с командировкой судей к месту рассмотрения спора.

Поскольку, как отмечалось вначале, третейский суд — институт негосударственный, он не располагает собственными средствами обеспечения принудительного исполнения принятых им решений. Решение суда исполняется сторонами добровольно в порядке и сроки, установленные в решении. В случае его неисполнения ответчиком исполнительный лист на принудительное исполнение выдает арбитражный суд соответствующей республики, края, области, города, автономной области, автономного округа, на территории которых находится третейский суд. В выдаче исполнительного листа может быть отказано, если:

• соглашения сторон о рассмотрении спора в третейском де не достигнуто;

• состав суда и процедура рассмотрения не соответствовали соглашению сторон;

• отсутствуют надлежащее извещение стороны о дне разбирательства в третейском суде и указание причин, по которым не могли быть представлены возражения;

• спор касался сферы управления.

Определение арбитражного суда об отказе в выдаче исполнительного листа может быть обжаловано в порядке, определенном в АПК.

Порядок рассмотрения споров в международном коммерческом арбитраже

Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) является самостоятельным постоянно действующим третейским судом, осуществляющим свою деятельность в соответствии с Законом РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже».

В Международный коммерческий арбитражный суд по соглашению сторон могут передаваться:

• споры из договорных отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей;

• споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации.

Международный коммерческий арбитражный суд принимает к рассмотрению и споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных договоров России.

Основанием для передачи спора на рассмотрение коммерческого арбитража (третейского суда) является арбитражное соглашение о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорный характер или нет.

Разбирательство дел в МКАС осуществляется по правилам его регламента. Стороны вправе сами согласовать процедуру ведения разбирательства. Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации принят Торгово-промышленной палатой РФ 1 мая 1995 г.

Число арбитров (судей) в составе третейского суда определяется сторонами по своему усмотрению, а если стороны не определят этого числа, то назначаются три арбитра. Процедура назначения может быть согласована сторонами. При арбитраже с тремя арбитрами каждая сторона назначает одного арбитра, а два назначенных таким образом — назначают третьего.

Своеобразной особенностью деятельности третейского суда является предоставленная ему законом возможность самому судить о своей компетенции, трактуя арбитражную оговорку (т.е. соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда) по заявлению спорящей стороны.

Процедура ведения разбирательства в арбитраже, при условии соблюдения Закона «О международном коммерческом арбитраже», определяется по договоренности сторон. В отсутствие соглашения сторон третейский суд ведет его так, как считает нужным.

По договоренности сторон решается и вопрос о языке (языках), который будет использоваться в ходе разбирательства.

Стороны по договоренности устанавливают сроки, в течение которых истец должен заявить об обстоятельствах, подтверждающих его исковые требования, о спорных вопросах и требуемом удовлетворении, а ответчик — о своих возражениях.

Если стороны не договорились об этом, то любая из них может изменять или дополнять свои исковые требования и возражения по делу в ходе разбирательства, если только третейский суд не сочтет нецелесообразным допускать их ввиду допущенной задержки.

Особенностью разбирательства является также возможность прекращения его в случае, когда истец не представит исковое заявление в согласованные сроки. Что касается ответчика, то непредставление им возражений в такие сроки не препятствует разбирательству и не рассматривается как признание утверждений истца.

Вынесение решения осуществляется на основе норм, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора.

При отсутствии указаний сторон третейский суд использует право, определенное в соответствии с коллизионными нормами международного частного права, которые он считает применимыми. Во всех случаях решение принимается в соответствии с условиямидоговора и с учетом торговых обычаев, характерных для данной сделки.

Решение коллегии арбитров выносится большинством голосов. Вопросы процедуры могут разрешаться арбитром, являющимся председателем третейского суда, если он будет уполномочен на то сторонами или всеми другими арбитрами.

Обжалование решения третейского суда допускается в форме ходатайства об отмене, которое рассматривается при наличии перечисленных в законе оснований (ст. 34 Закона) Верховным Судом республики в составе РФ и другими названными судами. Ходатайство об отмене должно быть заявлено не позднее трех месяцев со дня получения арбитражного решения, а жалоба на толкование или дополнительное арбитражное решение — в этот же срок, но исчисляемый для вынесения решения по такой просьбе.

Закон устанавливает также институт отказа в признании и приведении в исполнение решений арбитражного суда в перечисленных в ст. 36 случаях. Решение об этом выносит компетентный суд, где испрашивается признание или приведение в исполнение решения по просьбе стороны, которая должна предоставить доказательства порочности вынесенного решения с точки зрения ст. 36 Закона.

Особенностями рассмотрения споров в Международном коммерческом арбитраже являются, таким образом, предоставление сторонам широких возможностей для определения норм, на основании которых решается спор, формирования третейского суда, определения процедуры разрешения споров.

Вопросы для самоконтроля:

1. Что такое пролонгация договора?

2. Что содержит преамбула договора?

3. Кто имеет право подписи контрактов?

4. Можно ли отозвать акцепт?

5. Обязательно ли официально регистрировать оферту в журнале для исходящей корреспонденции?

6. С кем заключается договор по итогам аукциона или конкурса?

7. Что предусматривает договор контрактации?

8. В чём разница между сроком гарантии и сроком годности товара?

9. На какую сумму страхуется товар во время транспортировки?

10. От чего освобождают заявившую сторону форс-мажорные обстоятельства?

11. Какие действия имеет право предпринять продавец в случае нарушения покупателем пункта Наименование и Юридические адреса сторон?

12. Каков порядок рассмотрения споров в международном коммерческом арбитраже