1.2 Холдинги

В мировой практике под холдингом или холдинговой компанией традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний в целях контроля и управления их деятельностью. Законодательство Великобритании понимает холдинг как компанию, имеющую экономическую власть над другой компанией и осуществляющую контроль над ней. В законодательстве Германии холдинговая компания рассматривается в качестве господствующего предприятия концерна; последний, в свою очередь, представляет собой объединение самостоятельных предприятий, связанных посредством системы участия, соглашений о финансировании, производственно-технологическом сотрудничестве.

В бизнес-практике многих стран термин "холдинг" часто используется для обозначения не только материнской, а всей совокупности компаний, имеющих холдинговые связи. В доктрине и правоприменительной практике Ирландии, например, холдинг понимают как объединение, включающее в себя холдинговую (основную) компанию и компании, находящиеся под ее контролем.

В Республике Беларусь основным документом, регулирующим порядок создания и деятельности холдингов, является Указ от 28.12.2009 № 660 "О некоторых вопросах создания и деятельности холдингов в Республике Беларусь" (далее - Указ № 660).

Согласно п. 1 Указа № 660 холдинг - это объединение юридических лиц (участников холдинга), в котором одна из коммерческих организаций или физическое лицо (не является участником холдинга, но управляет им) оказывают влияние на решения, принимаемые участниками холдинга на основании владения 25% и более долей в уставном фонде (простых акций) либо обладания статусом собственника имущества унитарного предприятия.

Холдинг не является юридическим лицом.

Таким образом, холдинг обладает следующими признаками:

- объединение только коммерческих организаций, т.к. если в роли управляющего выступает физическое лицо - собственник, то оно не входит в состав холдинга и осуществляет исключительно управление таким объединением без образования управляющей компании холдинга;

- участниками могут быть только хозяйственные общества, унитарные предприятия;

- управляющая компания (собственник) осуществляет управление участниками холдинга путем оказания влияния на принимаемые решения на основании:

владения 25% и более процентами акций (долей в уставных фондах);

обладания статусом собственника имущества унитарного предприятия;

управления деятельностью дочерних компаний холдинга (унитарных предприятий, учрежденных управляющей компанией либо по отношению к которым она приобрела статус учредителя по иным основаниям), а также учреждений, созданных управляющей компанией холдинга;

договора доверительного управления 25% и более простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах) дочерних компаний холдинга;

иного договора, в соответствии с которым управляющей компанией холдинга приобретаются права по управлению деятельностью дочерних компаний холдинга;

- имеется решение управляющей компании или собственника о создании холдинга;

- холдинг зарегистрирован и включен в Государственный реестр холдингов.

Стоит отметить, что у управляющей компании (собственника) нет обязанности принять решение о создании и зарегистрировать холдинг при наличии его существенных признаков.

Таким образом, регистрация холдинга является делом абсолютно добровольным.

Если обратить внимание на соотношение холдинга с ФПГ, то можно обратить внимание на следующее:

- холдинг создается на основании решения управляющей компании (собственника), а ФПГ возникает на основании договора;

- в холдинг могут входить только унитарные предприятия и хозяйственные общества, а в ФПГ - любые юридические лица;

- участники холдинга могут участвовать одновременно в нескольких холдингах, а участники ФПГ могут быть участниками только одной ФПГ;

- от имени холдинга выступает управляющая компания (собственник), а управление в ФПГ осуществляется советом управляющих.

Исходя из п. 1 Указа № 660 в роли управляющей компании холдинга может выступать:

- физическое лицо (не является участником холдинга, но участвует в управлении организаций, являющихся участниками холдинга);

- коммерческая организация в виде хозяйственного общества либо унитарного предприятия.

В состав холдинга могут входить как белорусские субъекты хозяйствования, так и иностранные предприятия только в форме ООО, ОДО, акционерных обществ и унитарных предприятий.

Управляющая компания холдинга вправе на условиях и в порядке, определенных уставом (учредительным договором), договорами доверительного управления (иными) договорами, а также решениями уполномоченных органов управления участников холдинга, формировать централизованный фонд за счет отчислений от прибыли участников холдинга, остающейся в их распоряжении после уплаты налогов, сборов (пошлин), других обязательных платежей.

Средства фонда должны использоваться строго по целевому назначению: например, на финансирование капитальных вложений производственного назначения и иных целей, предусмотренных в ч. 5 п. 12 Указа № 660.

Частью 10 п. 12 Указа № 660 предусмотрено, что участники холдинга вправе по согласованию с управляющей компанией холдинга (собственником) осуществлять безвозмездную передачу денежных средств, товаров (имущества), имущественных прав, включая исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, работ, услуг (далее - имущество), иным участникам холдинга - резидентам Республики Беларусь.

Законодательством не запрещено организации - участнику холдинга - участвовать в нескольких холдингах, в том числе с одной и той же управляющей компанией или собственником.

Указ № 660 предусматривает следующие этапы процедуры создания холдингов:

1. Получение согласия антимонопольного органа.

Согласие получается в соответствии с Законом Республики Беларусь от 10.12.1992 "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции".

2. Регистрация холдинга в Министерстве экономики Республики Беларусь. При этом пунктом 7-1 Указа № 660 установлен исчерпывающий перечень случаев для отказа в государственной регистрации холдинга:

непредставления необходимых для регистрации холдинга (внесения изменений в перечень участников холдинга) документов;

оформления заявления о регистрации холдинга (внесении изменений в перечень участников холдинга) с нарушением требований законодательства.

3. Внесение изменения в наименование управляющей компании холдинга.

В течение 2 месяцев со дня регистрации холдинга управляющая компания должна включить в свое фирменное наименование слова "управляющая компания холдинга", внести соответствующие изменения в учредительные документы и обратиться в регистрирующий орган за государственной регистрацией таких изменений и (или) дополнений, а также в Министерство экономики Республики Беларусь с заявлением о внесении изменений в перечень участников холдинга в связи с изменением наименования управляющей компании холдинга.

Также в устав управляющей компании необходимо включить положения о ведении консолидированного бухгалтерского учета и отчетности холдинга, обязанности соблюдения конфиденциальности полученной от дочерних компаний холдинга информации. Срок для внесения соответствующих изменений в устав управляющей компании не установлен.

Прекращение деятельности холдинга, согласно ч. 11 п. 5 Указа № 660, осуществляется в случаях:

- истечения срока, на который создавался холдинг;

- принятия управляющей компанией холдинга (собственником) решения о прекращении деятельности холдинга;

- прекращения (утраты) оснований, предусмотренных для создания холдинга;

- выявления обстоятельств, свидетельствующих о том, что холдинг имеет целью или результатом монополизацию производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), недопущение, ограничение или устранение конкуренции, ущемление законных интересов потребителей, а также если создание и деятельность холдингов противоречат актам законодательства, наносят ущерб суверенитету, национальной безопасности, территориальной целостности, политической и экономической стабильности Республики Беларусь, нарушают права и свободы граждан.

В случаях наличия второго и третьего из перечисленных обстоятельств для прекращения деятельности холдинга управляющая компания холдинга обязана не позднее 3 рабочих дней со дня принятия решения о прекращении деятельности холдинга или прекращения (утраты) оснований для создания холдинга письменно уведомить об этом Министерство экономики Республики Беларусь и сдать свидетельство о регистрации холдинга.

Министерство экономики Республики Беларусь исключает холдинг из Государственного реестра холдингов со дня возникновения (выявления) обстоятельств, предусмотренных для прекращения деятельности холдинга.

Согласно п. 8 Указа № 660 управляющая компания холдинга (собственник или уполномоченное им лицо) несет ответственность за достоверность сведений, указанных в документах, представленных для регистрации холдинга (внесения изменений в перечень участников холдинга).

При обнаружении заведомо ложных сведений, представленных в Министерство экономики Республики Беларусь для регистрации холдинга (внесения изменений в перечень участников холдинга), регистрация холдинга (внесение изменений в перечень участников холдинга) признается недействительной (недействительным) судом по иску органов внутренних дел Республики Беларусь, государственной безопасности Республики Беларусь, Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь и иных уполномоченных органов.

Под заведомо ложными сведениями Указ № 660 понимает не соответствующие действительности сведения (информацию), подложные документы о фактах, имеющих существенное значение для регистрации холдинга (внесения изменений в перечень участников холдинга). При этом к заведомо ложным сведениям не относятся описки в словах, пропуск слов, букв, цифр и иные подобные ошибки.

Утрата льгот (преференций) участниками холдинга происходит, если:

- регистрация признана недействительной - с даты регистрации холдинга;

- изменения в перечень участников холдинга признаны недействительными - с даты внесения изменений в перечень участников холдинга.

Подводя итог, можно обратить внимание на следующие преимущества холдингов:

- объединенность, консолидация, что является конкурентным преимуществом перед отдельными субъектами;

- самодостаточная вертикально интегрированная система от добычи сырья до выпуска готовой продукции;

- объединенное производство, технический опыт и научно-исследовательские разработки и т.д.;

- перераспределение средств с целью уравнивания доходов дочерних компаний.