7. Организационная структура общества с ограниченной ответственностью

а. общее собрание участников;

б. совет общества;

в. управляющий (или управляющие);

г. ревизор (или несколько ревизоров).

Порядок управления делами общества с ограниченной ответственностью подробно урегулирован в Части 2 Главы IV Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Управление делами общества с ограниченной ответственностью осуществляется посредством функционирования его органов.

Организационная структура общества с ограниченной ответственностью включает в себя:

общее собрание участников;

совет общества;

управляющий (или управляющие);

ревизор (или несколько ревизоров).

а. Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников. Этот орган не является постоянно действующим, его работа проводится при созывах участников общества. Участники могут созываться на очередные и внеочередные общие собрания (ч.(1) ст. 48 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Очередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью должно созываться не реже одного раза в год (ч.(1) ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). На очередном общем собрании участников обязательно должны решаться следующие вопросы:

а) утверждение отчетов совета общества, докладов ревизора и заключений независимого аудитора;

б) утверждение годового бухгалтерского баланса;

в) принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества; (см. ч.(3) ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Внеочередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью может созываться в случаях, определенных учредительным документом, либо когда того требуют интересы общества или его участников (ч.(1) ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Согласно ч.(2) ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, правом созыва участников на внеочередное общее собрание обладают совет общества, управляющий, а также участник или участники, обладающие в совокупности не менее чем десятью процентами голосов, либо ревизор.

Общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью обладает исключительной компетенцией в решении наиболее важных вопросов, которые не могут быть переданы на рассмотрение исполнительного органа общества. Согласно ч.(1) ст. 49 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, к исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся следующие вопросы:

a) внесение изменений и дополнений в учредительный документ, в том числе принятие его в новой редакции;

b) изменение размера уставного капитала;

c) назначение и досрочное освобождение членов совета общества и ревизора;

d) преследование в судебном порядке членов совета общества и ревизора за причиненные обществу убытки;

з) утверждение Положения о совете общества;

f) утверждение отчетов совета общества, докладов ревизора и заключений независимого аудитора;

g) утверждение годового бухгалтерского баланса;

h) принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества;

i) принятие решения о реорганизации общества и утверждение плана реорганизации;

j) принятие решения о ликвидации общества, назначение ликвидатора и утверждение ликвидационного баланса;

к) утверждение размера и порядка формирования фондов общества;

1) утверждение размера и порядка выплаты вознаграждения членам совета общества и ревизору;

т) предварительное одобрение заключения договоров, которыми общество передает собственность или уступает на безвозмездной основе права третьим лицам, в том числе участникам общества;

п) создание филиалов и представительств общества;

о) одобрение создания других юридических лиц;

р) одобрение участия в качестве соучредителя в создании других юридических лиц.

Помимо вопросов исключительной компетенции, к компетенции общего собрания участников общества также могут относиться следующие вопросы (если учредительным документом общества не предусмотрено иное - см. ч.(2) ст. 49 Закона об обществах с ограниченной ответственностью):

a) назначение и досрочное освобождение управляющего;

b) утверждение годового отчета и оценка деятельности управляющего;

c) преследование в судебном порядке управляющего за причиненные обществу убытки;

d) утверждение размера и порядка выплаты вознаграждения управляющему;

e) утверждение бизнес-плана общества;

f) утверждение внутренних регламентов общества;

g) принятие других решений, отнесенных законодательством или учредительным документом к компетенции общего собрания участников общества.

Закон об обществах с ограниченной ответственностью подробно регулирует порядок созыва участников на общее собрание (ст.ст. 52-54), порядок формирования повестки дня общего собрания (ст. 55), порядок проведения общего собрания (ст. 56), порядок голосования на общем собрании (ст. 57), порядок принятия решений и их оформления (ст. 58).

Для проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью очень важным является вопрос кворума, т.е. минимально необходимого количества голосов для правомочности, действительности общего собрания и принимаемых на нем решений. Иначе говоря, общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью может приступить к работе только при наличии кворума. Согласно ч.(3) ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, общее собрание участников общества является правомочным, если число представленных на нем голосов достаточно для принятия хотя бы одного включенного в повестку дня вопроса.

Законом об обществах с ограниченной ответственностью для принятия решений по различным вопросам установлен различный минимум необходимых голосов. Например, для принятия решений по таким вопросам как:

a) обязательство участников общества внести дополнительные вклады;

b) изменение порядка распределения чистой прибыли общества;

c) дополнение повестки дня;

d) преобразование общества в иную форму, при которой участники общества несут неограниченную ответственность

в п.1) ч.(1) ст. 58 Закона об обществах с ограниченной ответственностью установлено единодушное (т.е. единогласное) голосование участников общества. Следовательно, для правомочности общего собрания участников общества, в повестку дня которого включен хотя бы один вопрос, указанный в п.1) ч.(1) ст. 58 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, на него должны явиться все участники общества (т.е. кворум составляет 100%).

Для принятия решений по таким вопросам как:

a) внесение изменений и дополнений в учредительный документ;

b) ликвидацию общества, назначение ликвидатора и утверждение ликвидационного баланса;

c) реорганизацию общества и утверждение плана реорганизации;

d) предварительное одобрение заключения договоров, которыми общество передает собственность или уступает на безвозмездной основе права третьим лицам, в том числе участникам общества;

e) создание филиалов и представительств общества;

f) одобрение создания других юридических лиц;

g) одобрение участия в качестве соучредителя в создании других юридических лиц;

h) исключение вопросов из повестки дня

В п.2) ч.(1) ст. 58 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено, что необходимо не менее чем три четверти голосов всех участников общества. Следовательно, для правомочности общего собрания участников общества, в повестку дня которого включен хотя бы один вопрос, указанный в п.2) ч.(1) ст. 58 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, на него должны явиться участники, обладающие не менее тремя четвертями голосов общества (т.е. кворум составляет более 75%, например, ¾ плюс один голос).

Для принятия решений по таким вопросам как:

a) утверждение отчетов и докладов управляющего и ревизора;

b) распределение прибыли между участниками общества;

c) назначение и досрочное освобождение управляющего и ревизора;

d) утверждение размера и порядка выплаты вознаграждения управляющему и ревизору;

e) утверждение внутренних регламентов;

f) принятие иных решений, отнесенных к компетенции общего собрания участников общества

в п.З) ч.(1) ст. 58 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено, что необходимо не менее чем половина голосов всех участников общества. Следовательно, для правомочности общего собрания участников общества, в повестку дня которого включен хотя бы один вопрос, указанный в п.З) ч.(1) ст. 58 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, на него должны явиться участники, обладающие не менее половины голосов общества (т.е. кворум составляет более 50%, например, ½ плюс один голос).

Необходимо напомнить, что вопросы на общем собрании принимаются не большинством присутствующих участников, а большинством голосов, приходящихся на долю участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Согласно ч.(4) ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, каждый один лей в уставном капитале общества дает участнику право на один голос при принятии решений на общем собрании. Следовательно, чем больше доля участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (и чем больше она в соотношении с долями других участников), тем большее количество голосов принадлежит такому участнику при голосовании и принятии решений.

Законом об обществах с ограниченной ответственностью урегулированы вопросы проведения повторного общего собрания участников. Если общее собрание участников общества было неправомочным или не приняло решений по всем вопросам, включенным в повестку дня, в течение не более пятнадцати дней оно созывается вновь. Повестка дня повторного общего собрания участников общества включает вопросы, по которым не было принято решение (ч.(1) ст. 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Когда после проведения повторного общего собрания участники общества не могут принять определенное решение в течение трех месяцев подряд, в результате чего общество несет убытки, каждый участник общества вправе потребовать:

a) выкупа доли в уставном капитале общества, которой он владеет, по рыночной цене; или

b) выделения его из общества с объемом активов, пропорциональным доле в уставном капитале общества, которой он владеет; или

c) роспуска и ликвидации общества с разделением имущества (см. ч.(3) ст. 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

б. Совет общества. Другим полномочным органом управления в обществе с ограниченной ответственностью является совет общества. Ранее действовавшие нормативные акты не предусматривали для обществ с ограниченной ответственностью возможности формирования совета. В настоящее время, согласно действующему закону, формирование совета общества с ограниченной ответственностью не является обязательным. В ч.(1) ст. 63 Закона об обществах с ограниченной ответственностью закреплена диспозитивная норма, согласно которой учредительным документом общества может быть предусмотрено образование совета.

По смыслу закона, совет общества с ограниченной ответственностью призван представлять и защищать интересы участников общества в периоды между общими собраниями участников. Законом рекомендованы вопросы, которые могут входить в компетенцию совета общества с ограниченной ответственностью:

a) назначение и досрочное освобождение управляющего;

b) утверждение отчетов и докладов, представленных управляющим, и оценка его деятельности;

c) судебное преследование управляющего за нанесенный обществу ущерб;

d) утверждение размера и порядка выплаты вознаграждения управляющему;

e) представление докладов и отчетов общему собранию участников общества;

f) утверждение бизнес-планов общества;

g) утверждение внутренних регламентов, за исключением отнесенных к компетенции общего собрания участников общества;

h) созыв общего собрания участников общества (см. ч.(2) ст. 64 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Вместе с тем, согласно ч.(3) ст. 64 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, совет общества может осуществлять и другие полномочия, за исключением отнесенных к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Непосредственно, полномочия совета общества, в случае его формирования, должны быть предусмотрены учредительным документом конкретного общества с ограниченной ответственностью.

Совет общества с ограниченной ответственностью состоит из членов совета, числом не менее трех лиц. Они назначаются общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью сроком на один год, если учредительным документом не предусмотрено иное, и могут быть досрочно освобождены в любое время (см. ч.(1) ст. 65 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Членами совета общества могут быть как сами участники, так и их представители, а также любые иные лица. Законом разрешено, чтобы управляющий обществом (т.е. его единоличный исполнительный орган) входил в состав совета в качестве его члена, но при этом управляющий не может быть

назначен председателем совета (иначе такое положение могло бы привести к подотчетности одного и того же лица самому себе).

Как и общее собрание, совет общества с ограниченной ответственностью не является постоянно действующим органом управления. Согласно ч.(1) ст. 66 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, совет общества созывается председателем совета по мере необходимости, но не реже одного раза в квартал.

Кворум для проведения заседания совета общества составляет не менее половины численности членов совета, если большее представительство не предусмотрено учредительным документом или Положением о совете общества (см. ч.(3) ст. 67 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). На заседании совета общества вопросы повестки дня принимаются большинством голосов присутствующих членов совета, если учредительным документом не предусмотрена необходимость большего числа голосов. Законом презюмируется, что при принятии решений каждому члену совета общества с ограниченной ответственностью принадлежит один голос.

В отношении членов совета Законом об обществах с ограниченной ответственностью предусматриваются требования добросовестности, разумности и ответственности (см. ст. 68 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

в. Управляющий (или управляющие)

Исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью, непосредственно ведущим предпринимательскую деятельность общества является управляющий. Положение управляю­щего в обществе с ограниченной ответственностью урегулировано Частью 4 Главы IV Закона об об­ществах с ограниченной ответственностью (ст.ст. 69-76), кроме того, на него субсидиарно распро­страняется норма о дееспособности юридического лица, предусмотренная ст. 61 ГК РМ.

Формирование исполнительного органа в обществе с ограниченной ответственностью обязатель­но. Согласно ч.(1) ст. 69 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, общество должно иметь одного или нескольких управляющих, которые управляют обществом и представляют его.

Управляющим может быть как участник общества, так и любое иное лицо (см. ч.(2) ст. 70 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Управляющим может быть только физическое ли­цо, достигшее совершеннолетия и обладающее полной дееспособностью. Управляющим не могут быть лица, которым законом или судебным решением запрещено занимать должность управляющего или иную должность, дающую право распоряжаться имуществом, а также лица с непогашенной су­димостью за преступления против собственности, экономические преступления, преступления, со­вершенные должностными лицами или лицами, управляющими коммерческими организациями (ч.(2) ст. 69 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Управляющий общества с ограниченной ответственностью обладает, как минимум, двумя основ­ными, тесно связанными между собой функциями — это управление делами общества и представле­ние интересов общества перед третьими лицами.

Правовое положение управляющего довольно сложно, так как он одновременно выступает испол­нительным органом общества, его должностным лицом, а также является работником общества, находящимся с ним в трудовых отношениях. В связи с этим в ч.(3) ст. 69 Закона об обществах с огра­ниченной ответственностью предписано, что на отношения между управляющим и обществом рас­пространяется действие трудового законодательства в той мере, в какой это не противоречит Закону об обществах с ограниченной ответственностью. Это значит, что правовое положение управляющего общества с ограниченной ответственностью определяется, прежде всего, нормами корпоративного права, а также нормами трудового права, если они не противоречат первым. Так, например, согласно ч.(1) ст. 70 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, управляющий может быть в лю­бое время досрочно освобожден с указанием или без указания причины.

Как следует из ч.(3) ст. 61 ГК РМ, отношения между юридическим лицом (в данном случае - об­ществом с ограниченной ответственностью) и лицами, составляющими его исполнительные органы, сходны с поручением, если законом или учредительным документом не предусмотрено иное. Следо­вательно, помимо общей нормы о дееспособности (ст. 61 ГК РМ), специальных норм об управляю­щем общества (ст.ст. 69-76 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), отношения по ведению дел от имени общества с ограниченной ответственностью и представления его интересов регулируются нормами о договоре поручения (ст.ст. 1030-1052 ГК РМ).

На свою должность управляющий назначается общим собранием участников общества или сове­том общества, если это предусмотрено учредительным документом (ч.(1) ст. 70 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Как следует из ч.(1) ст. 69 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, общество мо­жет иметь и несколько управляющих. Это значит, что решением общего собрания или совета обще­ства назначается не один, а два или более управляющих, в таком случае возникает вопрос о распреде­лении между ними функций, прав, обязанностей и ответственности. По решению назначившего их органа, управляющие могут действовать каждый в отдельности, в случае назначения нескольких управляющих они обладают равными представительскими полномочиями, если учредительным до­кументом не установлено иное (ч.(2) ст. 71 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Вместе с тем, чтобы не допускать смешения полномочий управляющих они могут быть сгруппирова­ны в коллегиальный орган управления, например, дирекцию или правление. В таком случае необхо­димо назначить руководителя коллегиального органа управления, который приобретает статус еди­ноличного исполнительного органа, например, генеральный директор, председатель правления, глав­ный менеджер и т.п.

По своему положению в иерархии органов управления управляющий подотчетен совету общества (если совет образован) и общему собранию акционеров. Объем полномочий управляющего по веде­нию дел общества и его представлению довольно велик, однако управляющий не вправе принимать решения, входящие в компетенцию общего собрания и совета общества с ограниченной ответствен­ностью.

Согласно ч.(1) ст. 71 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, управляющий обла­дает следующими правами:

1. совершать акты по управлению обществом, необходимые для достижения целей, предусмот­ренных учредительным документом и решениями общего собрания участников общества;

2. представлять без доверенности общество в отношениях с государственными органами, тре­тьими лицами и в судебных инстанциях;

3. выдавать другим лицам мандат (т.е. доверенность) на совершение определенных сделок, если это не запрещено учредительным документом;

4. осуществлять иные полномочия, предоставленные общим собранием участников общества или советом общества в соответствии с их компетенцией.

Как следует из ст. 72 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, основными обя­занностями управляющего, в частности, являются:

выполнять решения общего собрания участников общества и совета общества;

1. принимать участие в общих собраниях участников общества и заседаниях совета общества;

2. обеспечивать ведение бухгалтерского учета, а также регистров общества;

3. информировать участников общества о состоянии дел и по вопросам, связанным с управле­нием обществом;

4. созвать общее собрание участников общества, если стоимость чистых активов общества ста­ла меньше размера его уставного капитала;

5. в случае возникновения признаков несостоятельности незамедлительно, но не позднее чем по истечении одного месяца, подать исковое заявление о возбуждении процесса несос­тоятельности, если участниками общества не будут покрыты убытки.

Управляющий общества с ограниченной ответственностью обладает и иными обязанностями, сле­дующими из его статуса, определенными регламентами общества, учредительным документом, а также Законом об обществах с ограниченной ответственностью и иными нормативными актами.

Помимо указания определенных обязанностей управляющего, Закон об обществах с ограниченной ответственностью предъявляет некоторые общие требования к его деятельности. Так, согласно ч.(1) ст. 72 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, управляющий обязан управлять обще­ством таким образом, чтобы цели, ради которых общество было учреждено, осуществлялись как можно эффективнее. Далее, в ч.(5) ст. 72 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, при исполнении своих обязанностей управляющий должен действовать добросовестно и разумно. Можно сделать вывод, что согласно закону, основными принципами деятельности управляющего общества с ограниченной ответственностью являются эффективность, разумность, добросовестность и ответ­ственность.

Ответственность управляющего урегулирована ст. 76 Закона об обществах с ограниченной ответ­ственностью, согласно которой управляющий несет полную материальную ответственность за убыт­ки, причиненные обществу, в том числе осуществлением незаконных выплат участникам общества. Когда у общества несколько управляющих, они несут солидарную ответственность, если судебным решением не будет установлено иное (см. ч.(2) ст. 76 Закона об обществах с ограниченной ответ­ственностью).

г. Ревизор (или несколько ревизоров)

Помимо органов управления, в обществе с ограниченной ответственностью законом предусмотрен ревизор. Необходимость ревизора объясняется целями осуществления контроля за управлением об­ществом и действиями управляющего (ч.(1) ст. 77 Закона об обществах с ограниченной ответствен­ностью).

Назначение ревизора обязательно, если число участников у общества с ограниченной ответствен­ностью более пятнадцати (ч.(1) ст. 77 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Если ревизор не назначен, каждый или один из участников общества, не являющийся управля­ющим, наделяется правом осуществления контроля (ч.(6) ст. 77 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Согласно ч.(7) ст. 77 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, об­щество вправе назначить вместо ревизора независимого аудитора. Это должно происходить на основе заключаемого с аудитором договора.

Вопрос о назначении ревизора входит в компетенцию общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, которое определяет также фиксированное вознаграждение за ис­полнение функций ревизора (см. ч.(5) ст. 77 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В компетенцию ревизора входит проведение периодических проверок управления обществом. Ревизор может осуществлять проверки как по своей инициативе, так и по требованию участников общества. При этом ревизор обязан проводить проверку финансово-хозяйственной деятельности общества по завершении финансового года, которая предполагает проверку финансовых отчетов общества, проведение инвентаризации его имущества и осуществление иных действий, необходимых для объективной оценки управления обществом (ч.(1) ст. 78 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

По каждой проведенной проверке ревизор составляет отчет, который представляется общему со­бранию участников общества с ограниченной ответственностью.

При проведении проверок ревизор имеет право требовать от управляющего и иных должностных лиц общества представления всех необходимых документов (ч.(4) ст. 78 Закона об обществах с огра­ниченной ответственностью).

Основными обязанностями ревизора общества с ограниченной ответственностью являются:

1. проведение проверки финансово-хозяйственной деятельности общества по истечении финан­сового года;

2. представление отчетов общему собранию участников;

3. созыв общего собрания участников общества, если выявлены факты, противоречащие закону или учредительному документу, которые причинили или могут причинить убытки обществу.

Согласно ч.(1) ст. 79 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ревизор несет от­ветственность за убытки, причиненные обществу или участникам общества невыполнением или не­надлежащим выполнением своих обязанностей, в течение трех лет со дня составления акта проверки, которым обществу были причинены убытки.

1 Официальный монитор Республики Молдова № 127-130 от 17.08.2007, ст. 548.