Тема 6 Хозяйственные товарищества и общества

1. Общая характеристика хозяйственных товариществ и обществ

2. Правовой статус полного товарищества

3. Правовой статус коммандитного товарищества

4. Правовой статус общества с ограниченной ответственностью

5. Правовой статус акционерного общества

1. Общая характеристика хозяйственных товариществ и обществ

Хозяйственные товарищества и общества являются классическими и традиционными участниками современного коммерческого оборота и составляют большинство хозяйственных единиц рыночной экономики любой развитой страны.

Хозяйственные товарищества и общества - это коммерческие организации с разделенным на доли уставным капиталом, создаваемые с целью извлечения прибыли от их предпринимательской деятельности и распределения ее между своими участниками.

Как указано в ч.(2) ст. 106 ГК РМ, хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и коммандитного товарищества, а хозяйственные общества - в форме общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Таким образом, в Республике Молдова перечень видов хозяйственных товариществ и обществ ограничен, и включает в себя четыре организационно-правовые формы:

1. полное товарищество;

2. коммандитное товарищество;

3. общество с ограниченной ответственностью;

4. акционерное общество.

Предусмотренное ст. 1339 ГК РМ простое товарищество не является разновидностью хозяйственных товариществ и обществ и представляет собой договор о совместной деятельности. Не относятся к числу хозяйственных товариществ и обществ иные коммерческие организации, например, производственные и предпринимательские кооперативы, а также государственные и муниципальные предприятия.

Основы правового положения хозяйственных товариществ и обществ в Республике Молдова определяются ст.ст. 106-170 ГК РМ. До введения в действие ГК РМ основным формам товариществ и обществ были отведены ст.ст. 15, 17 Закона РМ «О предпринимательстве и предприятиях». Ранее правовое положение полных и коммандитных товариществ и обществ с ограниченной ответственностью определялось также Положением о хозяйственных обществах в Республике Молдова, утвержденным постановлением Правительства РМ № 500 от 10 сентября 1991 г. (отменено Постановлением Правительства РМ № 1144 от 19 октября 2007 г.). Правовому положению акционерных обществ посвящен Закон РМ № 1134-ХШ от 2 апреля 1997 г. «Об акционерных обществах», а обществ с ограниченной ответственностью - Закон РМ № 135-XVI от 14 июня 2007 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью». Таким образом, в настоящее время нормативно-правовая основа хозяйственных товариществ и обществ в Республике Молдова, в целом, сформирована.

Организационно-правовая конструкция хозяйственных товариществ, и в большей степени обществ, служит целям концентрации капиталов, ограничения рисков предпринимателей, исключения имущественной ответственности участников или акционеров по обязательствам их организаций. Все эти характеристики делают такие формы предпринимательства как общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества весьма привлекательными для коммерсантов. Именно этим и объясняется особая практическая популярность указанных форм хозяйственных обществ в отличие от товариществ.

Именно хозяйственные общества, в отличие от товариществ, являются универсальными организационно-правовыми формами предпринимательства. Посредством их использования может осуществляться любая хозяйственная деятельность: производственная, транспортная, посредническая, торговая, банковская, страховая и т.п.

В некоторых случаях закон прямо указывает, что определенная предпринимательская деятельность должна осуществляться в конкретных организационных формах хозяйственных обществ. Так, согласно ст. 13 Закона РМ «О финансовых учреждениях», банки могут создаваться исключительно в виде акционерных обществ. Подобные указания имеются также в Законе РМ «О финансовых рынках».

Одной из особенностей хозяйственных обществ (но не товариществ) является то, что они могут создаваться по инициативе одного единственного учредителя и функционировать, имея в своем составе одного единственного участника. Данное явление давно известно коммерческой практике зарубежных развитых стран под названием «компании одного лица», тем самым, хозяйственные общества утеряли свою первоначальную договорную природу. Не собираясь препятствовать распространению данного опыта, молдавский законодатель легализовал «компании одного лица» в Республике Молдова в 1997 г. путем внесения дополнений в Закон РМ «О предпринимательстве и предприятиях».

В настоящее время норма о возможности образования «компаний одного лица» закреплена в ГК РМ. Согласно положениям ч.(1) ст. 106 ГК РМ, в определенных случаях хозяйственное товарищество или общество может быть создано одним лицом. Необходимо оговориться, что законодателем в данной - фразе допущена неточность, так как одним лицом могут создаваться только хозяйственные общества, но не товарищества.

Помимо общей нормы о допустимости образования «компаний одного лица», законодатель не предусматривает почти никакого специального регулирования данной разновидности коммерческих организаций.

В законодательстве многих зарубежных стран разработана специальная регламентация «компаний одного лица», что могло бы послужить примером и для молдавского законодательства. В отличие от хозяйственных обществ, организационные формы полного и коммандитного товариществ в настоящее время представляют в большей степени теоретический, нежели практический интерес. Эти формы архаичны, их реальное использование в предпринимательской деятельности на территории Республики Молдова незначительно. Однако изучение их правового положения представляется необходимым, т.к. во-первых, это дань традиции, во-вторых, это часть изучения правового положения всех форм хозяйственных товариществ и обществ, составляющих определенную систему и единство.

Правовой природе хозяйственных товариществ и обществ свойственен статус юридического лица. Это значит, что все формы хозяйственных товариществ и обществ являются коммерческими организациями со статусом юридических лиц частного права. Ранее в ст.ст. 15 и 16 Закона РМ «О предпринимательстве и предприятиях» полное товарищество и коммандитное товарищество не признавались юридическими лицами и наделялись статусом физического лица. Данное обстоятельство рассматривалось не иначе как недоразумение, так как товарищество-объединение лиц (как физических, так и юридических), являющееся коммерческой организацией, было приравнено законодателем по правовому статусу к человеку, который, собственно, и может являться физическим лицом". В настоящее время данное недоразумение устранено, так как статус полного и коммандитного товариществ урегулирован в Главе II «Юридическое лицо» Раздела II Книги первой ГК РМ, однако ст.ст. 15 и 16 Закона РМ «О предпринимательстве и предприятиях» в соответствие с положениями ГК РМ приведены не были.

Будучи юридическими лицами, хозяйственные товарищества и общества обладают обособленным имуществом на праве собственности. Как указано в ч.(1) ст. 106 ГК РМ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Отсюда следует, что несмотря на то, что имущество хозяйственного товарищества или общества первоначально формируется за счет вкладов учредителей, общей собственности (долевой или совместной) между участниками не возникает, единым собственником имущества общества или товарищества становится оно само как юридическое лицо.

Как уже отмечалось ранее, учредители (участники) хозяйственного товарищества или общества, утратив при передаче своего имущества в уставный капитал вещные права на него, приобретают обязательственные права, права требования к созданному ими товариществу или обществу. Эти права обязательственного характера и являются основными правами участников хозяйственных товариществ и обществ, которые перечислены в ч.(1) ст. 115 ГК РМ:

a) право участвовать в управлении товариществом или обществом и в осуществлении его деятельности;

b) право получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, установленном законом и учредительным документом;

c) право принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества пропорционально своей доле в уставном капитале;

d) право получать в случае ликвидации товарищества или общества часть активов, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов, пропорционально своей доле в уставном капитале.

Помимо указанных основных прав, участникам хозяйственных товариществ и обществ могут принадлежать и многие иные права, предусмотренные законодательством и учредительными документами конкретных хозяйственных товариществ и обществ.

Наряду с основными правами, законодателем в ч.(1) ст. 116 ГК РМ регламентированы также основные обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ:

a) вносить вклады в уставный капитал в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительным документом;

b) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества;

c) незамедлительно сообщать товариществу или обществу об изменении места жительства или места нахождения, имени или наименования, другую информацию необходимую для осуществления прав и исполнения обязанностей товарищества или общества и его участника.

Действующее законодательство и учредительные документы хозяйственных товариществ и обществ могут предусматривать и иные обязанности участников.

Особый интерес вызывает обязанность по воздержанию от конкуренции участника в отношении своего товарищества. Так, согласно ч.(2) ст. 116 ГК РМ, без согласия хозяйственного товарищества участник не вправе осуществлять деятельность, аналогичную деятельности товарищества под угрозой возмещения убытков. Данное правило относится только к хозяйственным товариществам, но не к обществам.

Основной и общей характеристикой для всех видов хозяйственных товариществ и обществ является наличие уставного капитала, разделенного на доли учредителей (участников). Формирование уставного капитала при образовании любого хозяйственного товарищества или общества является обязательным.

Уставный капитал формируется из вкладов учредителей хозяйственного товарищества или общества, и в последствии может быть увеличен или уменьшен. Внесение вклада в уставный капитал является основной обязанностью учредителя. Согласно ч.(2) 107 ГК РМ, каждый учредитель хозяйственного товарищества и общества должен участвовать в формировании уставного капитала в размере, установленном учредительным документом.

Как указано в ч.(4) ст. 106 ПС РМ, вкладом могут быть денежные средства, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права. Любой вклад должен обязательно иметь денежное выражение, поэтому в случае внесения неденежного вклада (в виде определенных вещей, ценных бумаг, имущественных прав), его оценка в деньгах производится по соглашению между учредителями и подлежит независимой экспертной проверке (аудиту).

Вкладом в уставный капитал может быть любое имущество, не исключенное из гражданского оборота (ч.(1) ст. 114 ГК РМ), и которое поддается денежной оценке. Однако не могут быть вкладом в уставный капитал хозяйственного товарищества или общества права требования, неимущественные права, а также личное трудовое участие (услуги, работы) учредителя. В качестве вклада могут выступать и нематериальные активы, имеющие денежную оценку (например, право пользования товарным знаком, знаком обслуживания, патентом на изобретение и т.д.).

Закон допускает, что в качестве вклада в уставный капитал может быть внесено не само имущество, а право пользования им, однако, по общему правилу, имущество считается переданным в собственность хозяйственного товарищества или общества, если учредительным документом не предусмотрено иное (ч.(2) ст. 114 ГК РМ).

На момент государственной регистрации хозяйственного товарищества или общества денежные вклады учредителей должны составлять не менее сорока процентов, если законодательством или учредительными документами не предусмотрен больший процент (ч.(3) ст. 113 ГК РМ). В полном размере вклады учредителей должны быть оплачены (переданы) в уставный капитал общества или товарищества не позднее шести месяцев с момента его государственной регистрации (ч.(3) ст. 112 ГК РМ). В случае учреждения «компании одного лица», единственный участник обязан внести вклад в уставный капитал общества в полном объеме до его государственной регистрации (ч.(4) ст. 112 ГК РМ).

При отказе учредителя полностью оплатить свой вклад в уставный капитал общества или товарищества в установленные законом или учредительными документами сроки, ему со стороны других учредителей может быть предложен дополнительный срок не менее одного месяца, по истечении которого такой участник исключается из общества или товарищества, а ранее внесенная часть вклада ему не возвращается (ч.(5), ч.(6) ст. 113 ГК РМ).

Из суммы вкладов складывается общий размер уставного капитала хозяйственного товарищества или общества. Для товариществ минимальный размер уставного капитала не определен, а у общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества уставный капитал не может быть менее установленного законодательством размера.

Общество с Ограниченной Ответственностью – 5400 лей;

Акционерное Общество – 20 000 лей;

Уставный капитал хозяйственного товарищества или общества является первоначальным источником приобретения собственных активов, на базе которых общество или товарищество может начать свою деятельность. В связи с этим уставный капитал не представляет собой некий «неприкосновенный запас», а выступает условной величиной первоначально внесенного учредителями имущества. Уставный капитал, как источник происхождения активов товарищества или общества, всегда указывается в его балансе в графе пассива.

Значением уставного капитала хозяйственного товарищества или общества является то, что стоимость имущества, чистых активов общества или товарищества не должна быть ниже размера его уставного капитала. Данное требование следует из ч.(1) ст. 112 ГК РМ, согласно которой уставный капитал определяет минимальный размер активов, которыми должно обладать хозяйственное товарищество или общество.

В зависимости от успешности хозяйственной деятельности товарищества или общества, его реальное имущество (активы) в тот или иной момент по своей стоимости могут быть как больше, так и меньше размера уставного капитала. Поэтому в соответствии с ч.(1) ст. 112 ГК РМ на протяжении всей своей деятельности хозяйственное товарищество или общество обязано поддерживать стоимость своего имущества (активов) на уровне не ниже размера уставного капитала. Таким образом, уставный капитал выполняет гарантийную функцию перед кредиторами общества или товарищества. Судя по размерам уставного капитала, кредиторы могут заранее предполагать степень гарантированного исполнения их имущественных требований к тому или иному хозяйственному товариществу или обществу.

Характерным для уставного капитала всех хозяйственных товариществ и обществ является его деление на доли, что не приводит к делению на доли всего имущества товарищества и общества. В полном, коммандитном товариществах и в обществе с ограниченной ответственностью количество долей в уставном капитале, как правило, соответствует числу участников. В акционерном обществе уставный капитал разделен на определенное количество равных долей, которые выражаются в акциях, при этом совпадение количества акций с числом акционеров не предполагается.

Доля участника хозяйственного товарищества или общества в уставном капитале определяется оценочной стоимостью внесенного вклада. Размер каждой конкретной доли исчисляется в соотношении с размерами остальных долей исходя из общего размера уставного капитала (и может выражаться в 1/2, 3/4 и т.д.). Размер доли участника в уставном капитале хозяйственного товарищества или общества в соотношении с размером долей остальных участников определяет объем их прав на управление и получение части распределяемой прибыли.

В виду того, что все хозяйственные товарищества и общества, будучи юридическим лицами, являются собственниками своего имущества, они самостоятельно несут исключительную имущественную ответственность по своим обязательствам в пределах всего своего имущества. Это в полной мере относится к обществу с ограниченной ответственностью и акционерному обществу, участники, акционеры которых не отвечают по долгам обществ своим личным имуществом, что и определяет привлекательность и популярность этих организационно-правовых форм. В полных и коммандитных товариществах при нехватке имущества самого товарищества дополнительную ответственность по его долгам солидарно несут участники всем своим личным имуществом, что налагает на них большой риск. Данное обстоятельство, т.е. наличие дополнительной ответственности участников позволило расценить полные и коммандитные товарищества в качестве усеченных юридических лиц .

Участниками хозяйственных товариществ и обществ могут быть любые юридические и физические лица в любых сочетаниях. Они именуются, в зависимости от вида товарищества или общества, товарищами, полными товарищами, коммандитистами, участниками, акционерами.

В западноевропейской (в частности, германской) доктрине торгового права хозяйственные общества и товарищества традиционно принято классифицировать на объединения лиц и объединения капиталов. Такая классификация вполне приемлема и для хозяйственных товариществ и обществ, создаваемых по законодательству Республики Молдова.

К объединениям лиц прямо относят полное товарищество. Здесь участники (товарищи) обязаны лично участвовать в деятельности товарищества, они равны в правах и каждый обладает одним голосом. Каждый из товарищей вправе представлять интересы товарищества перед третьими лицами. Каждый из них обязан в полной мере отвечать по долгам товарищества в целом. Круг участников товариществ весьма ограничен, при этом предполагается, что все товарищи лично хорошо знакомы и доверяют друг другу. Таким образом, личный элемент в полном товариществе преобладает над имущественным элементом. К объединениям лиц, в целом, относится и коммандитное товарищество, отдельные элементы которого (наличие коммандитистов с их вкладами) говорят и о характере объединения капиталов.

В объединениях капиталов, напротив, участники не обязаны лично участвовать в деятельности общества, для этого достаточно полностью оплатить свой вклад в уставный капитал. Число участников в объединениях капиталов может быть намного шире, чем в объединениях лиц, а в некоторых случаях вообще не ограничивается. Для целей представительства и управления в объединениях капиталов создаются специальные органы. Знакомство участников между собой не предполагается, а количество голосов при управлении определяется размером вклада в уставный капитал. Классическим примером объединения капиталов является акционерное общество. В литературе высказываются мнения, что общество с ограниченной ответственностью занимает в данной классификации промежуточное положение, однако, по своей конструкции оно, несомненно, тяготеет и относится к объединениям капиталов. -

В дополнение к общим положениям о создании и государственной регистрации юридических лиц, в ст.ст. 107-109 ГК РМ урегулированы особенности учреждения хозяйственных товариществ и обществ.

Согласно ч.(1) ст. 107 ГК РМ хозяйственное товарищество или общество учреждается нотариально удостоверенным учредительным документом, который в соответствии с ч.(4) ст. 108 ГК РМ составляется на государственном языке и подписывается всеми учредителями. Законодатель не уточняет, о каком учредительном документе хозяйственного товарищества или общества идет речь. Однако, согласно п.З ст. 23 Закона РМ «О предпринимательстве и предприятиях», для полного товарищества и коммандитного товарищества учредительным документом является учредительный договор, для общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества - учредительный договор (декларация) и устав. Таким образом, проблема определения природы учредительного документа возникает не только для хозяйственных обществ, но и товариществ. На практике, после введения в действие ГК РМ, хозяйственные товарищества и общества учреждаются на основании учредительного документа, который ни учредительным договором, ни уставом не является, но включает в себя элементы и того и другого.

В соответствии со ст. 108 ГК РМ учредительный документ хозяйственного товарищества или общества должен содержать следующие основные данные:

- имя, место и дату рождения, место жительства, гражданство и другие данные удостоверения личности учредителя - физического лица или наименование, место нахождения, страну, регистрационный номер учредителя - юридического лица;

- наименование товарищества или общества;

- предмет деятельности;

- вклады участников, порядок и срок их внесения;

- стоимость имущества, внесенного в виде вкладов в натуре, и порядок их оценки - в случае поступления подобных вкладов;

- место нахождения;

- структуру, полномочия, порядок учреждения и деятельности органов товарищества или общества;

- порядок представления;

- филиалы и представительства товарищества или общества;

- другие сведения, установленные законом для соответствующего вида товарищества или общества.

Норма, закрепленная в ст. 108 ГК РМ, является императивной, так как по содержанию учредительный документ любого товарищества или общества должен соответствовать тому минимуму сведений, которые перечислены в ч.(1) ст. 108 ГК РМ. При этом в учредительный документ хозяйственного товарищества и общества могут включаться и иные дополнительные условия, если они не противоречат закону.

Особенности государственной регистрации хозяйственных товариществ и обществ устанавливаются в ст. 109 ГК РМ, согласно которой, если государственная регистрация хозяйственного товарищества или общества не произведена в трехмесячный срок со дня нотариального удостоверения учредительного документа, участники товарищества или общества вправе освободить себя от обязательств, вытекающих из их вступления в товарищество или общество, если учредительным документом не предусмотрено иное.

По общему правилу, государственная регистрация хозяйственных товариществ и обществ осуществляется территориальными органами Государственной регистрационной палаты по месту их нахождения в соответствии с Законом РМ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Согласно ч.(3) ст. 106 ГК РМ, хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ. Это означает, что одни хозяйственные товарищества или общества могут быть учреждены другими хозяйственными товариществами или обществами в любых вариантах, за исключением случаев, предусмотренных ГК РМ и другими законами. Данное обстоятельство способно привести к довольно сложной и запутанной системе участия одних хозяйственных товариществ и обществ в капиталах других товариществ и обществ (главным образом, это касается именно хозяйственных обществ, а не товариществ). В результате использования системы участия, одни хозяйственные общества (как в форме акционерного общества, так и общества с ограниченной ответственностью) могут попадать в зависимое положение от других хозяйственных обществ или товариществ, которые приобретают контроль в отношении первых благодаря обладанию крупными долями или пакетами акций в их уставных капиталах. При помощи системы участия могут создаваться крупные группы взаимозависимых хозяйственных обществ.

Помимо системы участия в капиталах друг друга, возможны и иные способы взаимозависимости хозяйственных товариществ и обществ. Данная взаимозависимость в ст. 117 ГК РМ именуется аффилированностью. Аффилированными считаются хозяйственные товарищества или общества, которые в отношениях между собой являются:

- предприятиями, находящимися в преимущественном владении, и предприятиями с преимущественным участием;

- зависимыми и преобладающими предприятиями;

- предприятиями концерна;

- предприятиями со взаимным участием.

Указанные понятия раскрываются в ст.ст. 118, 119, 120 ГК РМ, в которых, в подражание германскому законодателю термин предприятие использован явно неудачно, так как речь идет о хозяйственных товариществах и обществах, а не о предприятиях как имущественных комплексах. Вместо понятий предприятий, находящихся в преимущественном владении, предприятий с преимущественным участием, зависимых и преобладающих предприятий, в ст. 10 Закона РМ «Об акционерных обществах» используются довольно удачные аналогичные понятия дочернего, зависимого и основного обществ.

В ГК РМ прямо не урегулировано, в каком порядке могут подвергаться реорганизации хозяйственные товарищества и общества. В данном случае действуют общие нормы ГК РМ о реорганизации юридических лиц (ст.ст. 69-85 ГК РМ), согласно которым выделяются такие виды реорганизации как объединение (слияние, присоединение), дробление (разделение, выделение) и преобразование. В виду общности многих характеристик, одни виды хозяйственных товариществ и обществ могут почти без ограничения преобразовываться в другие виды: полные товарищества - в коммандитные товарищества, общества с ограниченной ответственностью - в акционерные общества и т.д., а также наоборот.