Тема 12. Участие нотариуса во взыскании денежных сумм и истребовании имущества от должника

1. Правила совершения исполнительных надписей.

2. Совершение протестов векселей.

3. Предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков.

-1-

Принудительное исполнение обязательств осуществляется, как правило, на основании решения суда, арбитражного суда, которым подведомственно дело, по требованию, предъявленному кредитором к должнику. Судебное решение выносится в результате рассмотрения по существу возникшего между сторонами спора. Для принудительного исполнения судебного решения выдается исполнительный лист. В отдельных предусмотренных законом случаях допускается принудительное исполнение обязательств в бесспорном порядке путем совершения нотариусом по просьбе кредитора исполнительной надписи на документе, устанавливающем обязательство должника.

Институт исполнительных надписей имеет длительную историю и относится к несудебным формам защиты интересов кредиторов по бесспорным обязательствам, подтвержденным документами, не вызывающими каких-либо сомнений с точки зрения их достоверности.

Исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или истребования имущества. Это распоряжение в соответствии с законодательством об исполнительном производстве является исполнительным документом, на основании которого в принудительном порядке удовлетворяются требования кредиторов.

С просьбой о выдаче исполнительной надписи взыскатель вправе обратиться в любую нотариальную контору, к любому частному нотариусу независимо от места нахождения взыскателя и должника и места исполнения по надписи.

Должниками, в отношении которых допускается взыскание по исполнительной надписи, могут быть как граждане, так и юридические лица:

исполнительная надпись совершается:

по нотариально удостоверенным сделкам;

по налоговой задолженности физических лиц;

по задолженности, вытекающей из отношений,

связанных с авторским правом;

по задолженности родителей или лиц, их заменяющих за содержание детей в учреждениях образования;

по задолженности родителей или лиц, их заменяющих, за содержание детей и подростков в общеобразовательных школах и профессионально-технических учили

щах социальной реабилитации;

по задолженности по диспаше;

по задолженности военнослужащих, уволенных с

военной службы, и военнообязанных после окончания сборов:

по договорам лизинга, предусматривающим в бес

спорном порядке возвращение объекта лизинга.

По представленным взыскателем документам нотариус обязан проверить наличие всех условий, необходимых для совершения исполнительной надписи:

- допустимо ли по данному требованию взыскание по

исполнительной надписи, указано ли оно в Перечне;

- представлены ли все документы, перечисленные в Перечне, оформлены ли они надлежащим образом, правильно ли исчислена задолженность:

не истек ли срок, установленный для выдачи исполнительной надписи;

нет ли данных, указывающих на оспаривание требования должником.

Документы, необходимые для совершения исполнительной надписи, указываются в Перечне в зависимости от оснований взыскания. Так, при взыскании задолженности по нотариально удостоверенным сделкам, предусматривающим оплату денежных сумм, передачу или возврат имущества, для получения исполнительной надписи представляются оригинал нотариально удостоверенной сделки и документы, подтверждающие бесспорность задолженности должника и устанавливающие просрочку исполнения, т.е. представляются документы, которые подтверждают наличие обязательства должника, указывают на содержание этого обязательства и размер задолженности (конкретную сумму взыскания), его бесспорность.

Все предъявленные документы должны быть надлежащим образом оформлены. Если представленные док> менты не отвечают общим требованиям, предъявляемым к нотариальным документам (например, не подписаны надлежащим лицом, не скреплены печатью соответствующего учреждения, содержат подчистки, неоговоренные исправления или исполнения), исполнительная надпись не может быть выдана. Для взыскания долга в этих случаях кредитор может обратиться с иском в суд. При отсутствии одного и з перечисленных Перечнем документов исполнительная надпись также не совершается. Недопустимым является истребование дополнительных документов, не предусмотренных Перечнем. -

Кроме того, по ряду предусмотренных Перечнем требований необходимо представление документов, подтверждающих извещение должника о задолженности или предупреждение о необходимости ее погашения. Предупреждение имеет своим назначением побудить должников к добровольному погашению задолженности, предотвратить принудительное взыскание при отсутствии намерения должника уклониться от исполнения обязательств.

Нотариус совершает исполнительные надписи при условии, что со дня возникновения права требования прошло не более трех лет (п. 165 Инструкции). Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законом установлен иной срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока. Срок, в течение которых может быть совершена исполнительная надпись, исчисляется со дня, когда у взыскателя возникло право принудительного взыскания долга. По истечении предусмотренного законодательством срока нотариус отказывает в совершении нотариального действия. При этом он обязан разъяснить взыскателю, что пропуск срока исковой давности не лишает его права обратиться в суд с иском о его восстановлении и, соответственно, разрешении дела о взыскании задолженности.

Так как данное нотариальное действие не связано с разрешением спора о праве гражданском, то должник не вызывается нотариусом для изложения своих возражений. Нотариус также не обязан уведомлять должника о намерении совершить исполнительную надпись. Однако в случае заявления нотариусу в любой форме несогласия должника с требованиями по исполнительной надписи данное нотариальное действие должно быть отложено для предоставления должнику времени для обращения в суд (ст. 42 Закона).

При соблюдении всех названных условий совершается исполнительная надпись, содержание которой предусматривает ст. 89 Закона. В ней обязательно должны быть указаны следующие сведения:

должность, фамилия и инициалы нотариуса, совершающего исполнительную надпись;

наименование и адрес взыскателя;

наименование и адрес должника;

указание срока, в который проводится взыскание;

указание сумм, которые подлежат взысканию, или

предметов, подлежащих истребованию, в том числе пени, процентов, если таковые причитаются;

указание размера оплаты, сумм государственной пошлины, уплачиваемых взыскателем, или государственной пошлины, подлежащей взысканию с должника;

указание статьи Закона и пункта Перечня документов, на основании которых выдана исполнительная надпись;

дата (год, месяц, число) совершения исполнительной

надписи;

номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;

подпись нотариуса, совершившего исполнительную

надпись, его печать.

Исполнительная надпись совершается на оригинале документа, устанавливающего задолженность. Отдельно от него исполнительная надпись не совершается. Исполнительная надпись не может быть совершена на дубликате такого документа, так как в этом случае отсутствует элемент бесспорности.

Если исполнительная надпись не помещается на долговом документе, она может быть продолжена или изложена полностью на прикрепленном листе. В этом случае долговой документ и исполнительная надпись прошиваются и пронумеровываются, количество листов заверяется подписью нотариуса с приложением печати. Для изложения исполнительной надписи допустима подклейка листа бумаги с приложением печати, часть оттиска которой должна находиться на подклеенном листе.

Если по долговому документу необходимо взыскание по частям, исполнительная надпись по каждому взысканию может быть совершена на копии документа или на выписке из личного счета должника. В этих случаях на оригинале документа, устанавливающего задолженность, делается отметка о совершении исполнительной надписи и указывается, какой срок и какая сумма взыскана, дата и номер по реестру нотариальных действий.

В государственной нотариальной конторе (у частного нотариуса) должность. или выписка из личного счета должника и копия исполнительной надписи.

При каждом последующем осуществлении исполнительной надписи по одному и тому же обязательству повторное представление копии документа, устанавливающего задолженность, не требуется. В этих случаях следует ограничиться подачей в двух экземплярах выписки из личного счета и оригинала обязательства. Один экземпляр выписки с исполнительной надписью и оригинал обязательства возвращаются взыскателю, а з горой экземпляр остается у нотариуса.

В соответствии сп. 170 Инструкции при осуществлении нескольких исполнительных надписей по документам, устанавливающим задолженность одинаковой формы, копия каждого отдельного обязательства не требуется. В таких случаях у нотариуса остается одна копия документа,» устанавливающего задолженность (на одного должника), и список должников, для взыскания долга с которых совершены исполнительные надписи, с указанием полного названия и адреса должников, срока платежа, суммы; взыскания по исполнительной надписи, а в необходимых случаях и других данных. Взыскателю выдаются исполнительные надписи на каждого должника отдельно в соответствии с описью.

Если для осуществления исполнительной надписи, кроме документов, устанавливающих задолженность, необходимо представить и другие документы, указанные в Перечне, то они к исполнительной надписи не прилагаются, а остаются в государственной нотариальной конторе или у частного нотариуса.

Исполнительная надпись, по которой взыскателем или должником является гражданин, может быть предъявлена к принудительному исполнению в течение трех лег. а по всем другим требованиям — в течение одного года с момента совершения исполнительной надписи, если законодательством Украины не установлены иные сроки (ст. 91 Закона).

Взыскатель, пропустивший срок предъявления исполнительной надписи к исполнению, имеет право обратиться с заявлением о восстановлении пропущенного срока в суд по месту исполнения. Суд рассматривает такое заявление в десятидневный срок.

Совершение исполнительной надписи на чеках имеет свои особенности, которые будут рассмотрены в § 3 настоящей главы.

Итак, к компетенции нотариата отнесено взыскание бесспорной задолженности. Однако в литературе справедливо отмечалось, что выдача исполнительной надписи характеризуется не бесспорностью заявленного требования, а бесспорностью установленного порядка взыскания»,

«Спор о праве — это не только конфликт, разногласия субъектов, но и неисполнение одним из субъектов своей обязанности по каким-либо причинам, когда против требования другого субъекта никаких возражений нет». Более того, если должник даже признает обязательство, но не выполняет его, то оно также составляет предмет искового производства при условии, что данная категория дел не относится к компетенции нотариата.

Таким образом, в основу разграничения «спорной» и «бесспорной» задолженности положено не личное отношения должника к предъявленному требованию, а такой фактический состав и характер правоотношения, который по общему правилу исключает возможность оспаривания задолженности. Основания совершения исполнительной надписи не связаны с субъективным отношением должника к своим обязательствам и предъявленным к нему требованиям. Вместе с тем нельзя защищать интересы одного субъекта, не заботясь при этом об интересах другого. Обеспечить же равную защиту интересов и кредитора и должника может только судебная форма защиты прав.

Нотариат лишь придает юридическую достоверность определенным правам и фактам. Нотариальные органы должны осуществлять свои действия только в отношении бесспорных прав и фактов. Они не выносят решений по вопросам о праве, так как разрешение споров относится к компетенции суда. А бесспорность задолженности может устанавливаться только должником. Поэтому есть основания утверждать, что единственным условием совершения исполнительной надписи должно быть волеизъявление обязанного лица, выраженное им

в нотариально удостоверяемом соглашении при его заключении, а не отнесение законодательными и исполнительными органами определенных обязательств к бесспорным.

В этой связи представляется необходимым дальнейшее совершенствование законодательства о нотариате, связанное с уточнением вопросов подведомственности дел нотариату и выделением из его компетенции разрешения дел, содержащих спор о праве.

-2-

Протест векселя – это акт официального (публичного) удостоверения ряда юридических фактов вексельного права.

Достаточно широко распространено мнение, что в Российской Федерации совершение вексельных протестов относится исключительно к компетенции нотариусов. Однако это мнение вряд ли следует признать правильным. Действующее российское законодательство, не говоря уже о международном, вообще не называет орган либо лицо, правомочное совершать вексельные протесты. Положением провозглашен лишь принцип публичности их составления. Учитывая это, можно отметить, что нотариальный акт протеста вполне может быть заменен, к примеру, совместным актом векселедателя и векселедержателя, составленным в письменной форме и подтверждающим тот или иной факт вексельного права. Публичностью обладает также простое письмо векселедателя векселедержателю о неплатежеспособности. Однако чаще всего протесты совершаются именно в нотариальном порядке. Иного, чем нотариальный порядок, очевидно, не может быть в случаях, когда векселедатель уклоняется от официального признания того или иного факта.

Некоторые векселя в случае наличия в них особых оговорок освобождаются от совершения протестов по ним. В соответствии с п. 46 Положения векселедатель, индоссант или авалист могут посредством включенной в документ и подписанной оговорки «оборот без издержек», «без протеста» или всякой иной равнозначащей оговорки («без расходов») освободить векселедержателя от совершения протеста.

Если такая оговорка включена векселедателем, то она имеет силу в отношении всех лиц, подписавших вексель (авалистов, индоссантов).

Если оговорка включена индоссантом или авалистом – она имеет силу только в отношении него самого.

Следует помнить, что в соответствии с Федеральным законом Российская Федерация, субъекты РФ, городские, сельские поселения и другие муниципальные образования имеют право обязываться по переводному и простому векселю только в случаях, специально предусмотренных федеральным законом (на настоящий момент такого закона не имеется). По векселям, выданным указанными субъектами до вступления в силу Федерального закона, т.е. до 18 марта 1997 г. (дата его опубликования), сохраняются ранее установленные обязательства погашения таких векселей.

Виды протестов векселей

Чаще всего на практике нотариусам приходится составлять такие общеизвестные протесты векселей, как протест в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта. Вместе с тем из Положения вытекает возможность и необходимость совершения значительно большего числа видов протестов и актов о протестах.

Протест в неплатеже – это удостоверение факта несовершения платежа по векселю в срок. Данный вид протеста возможен как по простому, так и по переводному векселю. Протест в неплатеже может быть совершен в зависимости от ситуации против акцептанта (домицилианта).

Протест в неакцепте – это удостоверение факта несовершения акцепта векселя. Он совершается в случае, если плательщик (трассат) вообще отказывается принять вексель. Этот вид протеста возможен только по переводному векселю.

Протест в недатировании акцепта – это удостоверение факта отказа поставить дату акцепта. Указанный протест совершается в случае, если плательщик не возражает против оплаты векселя и подтвердил это акцептом, но не указал при этом дату акцепта. Протест возможен только по переводному векселю.

Протест в недатировании визы – то же, что и протест в недатировании акцепта, но применим к простому векселю, это удостоверение факта отказа проставить дату совершения отметки о первом предъявлении векселя сроком платежа «во столько-то времени от предъявления».

Протест в невизировании – это удостоверение факта отказа проставить отметку о первом предъявлении векселя сроком платежа «во столько-то времени от предъявления».

Протест в невыдаче подлинника векселя – это удостоверение факта отказа лица, являющегося хранителем подлинника векселя, выдать этот подлинник законному держателю копии векселя. Данный протест возможен в отношении как простого, так и переводного векселя.

Протест в ненахождении трассата в месте платежа – это удостоверение факта отсутствия плательщика (трассата) в месте платежа.

Место совершения протеста векселя

Место совершения протестов векселей было регламентировано только Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР. В соответствии с п. 161 Инструкции протест векселей в неплатеже производился государственной нотариальной конторой (нотариусом, занимающимся частной практикой) по месту нахождения плательщика или по месту платежа (домицилированный вексель, т.е. вексель, подлежащий оплате у третьего лица).

Протест векселей в неакцепте и недатировании акцепта производился по месту нахождения плательщика.

По аналогии эти правила применялись при определении места совершения иных протестов векселей:

– в невизировании и недатировании визы – по месту нахождения плательщика;

– в ненахождении трассата в месте платежа – по месту платежа;

– в невыдаче подлинника векселя – по месту нахождения депозитария (хранителя подлинника).

После отмены Инструкции о порядке совершения нотариальных действий место совершения протестов векселей законодательством территориально не ограничено.

Срок для предъявления векселя к протесту

Векселя для совершения протеста в неплатеже принимаются нотариусом на следующий день после истечения даты платежа по векселю, но не позднее 12 часов следующего после этого срока дня.

Например, если срок платежа по векселю указан на определенный день – 26 ноября 2002 г., то к нотариусу следует обратиться 27 ноября 1999 г. или 28 ноября 2002 г. до 12 часов.

Вексель может быть принят для совершения протеста в неакцепте (по аналогии – невизировании) в течение сроков, установленных для предъявления к акцепту, а если предъявление к акцепту состоялось в последний день срока – то не позднее 12 часов следующего после этого срока дня.

Сроки совершения протеста векселя

Совершение протеста векселя в неакцепте (по аналогии – невизировании) должно быть произведено в сроки, установленные для предъявления к акцепту. Если протестуется вексель, подлежащий оплате «во столько-то времени от предъявления», и если первое предъявление такого векселя имело место в последний день срока, то протест может быть совершен и на следующий день. Последнее имеет силу и в отношении протеста в неплатеже векселя сроком «по предъявлении».

Протест в неплатеже векселя сроком на определенный день или «во столько-то времени от составления», а также «во столько-то времени от предъявления» должен быть совершен в один из двух рабочих дней, которые следуют за днем, в который вексель подлежит оплате.

Если имело место совершение протеста векселя в неакцепте, предъявления его к оплате и совершения протеста в неплатеже не требуется.

Порядок совершения протеста векселя

Неоплаченный вексель представляется нотариусу векселедержателем либо уполномоченным им лицом, подающим при этом нотариусу заявление примерно следующего содержания:

При этом следует иметь в виду, что в заявлении с просьбой опротестовать вексель может быть указана меньшая сумма долга, чем в самом векселе (в том случае, если часть долга уже уплачена). Протест при этом совершается на взыскание суммы, указанной в заявлении, т.е. фактической задолженности.

Поскольку вексель является ценной бумагой, векселедержатель вправе потребовать с нотариуса расписку в его получении, и нотариус обязан выдать ему такую расписку.

Нотариус не вправе совершить протест в неплатеже (неакцепте и т.п.) при отсутствии векселя. Не совершаются протесты по копиям векселей. В этом случае может быть совершен только протест в непередаче подлинника векселя.

Получив вексель для совершения протеста, нотариус должен тщательным образом проверить соответствие предъявленного документа требованиям вексельного законодательства, форме и реквизитам векселя. Если вексель составлен надлежащим образом, в день его принятия нотариус предъявляет плательщику или третьему лицу (домицилианту) соответствующее требование (о платеже, об акцепте и др.).

Действующим законодательством не регламентирована форма требования, поэтому она может быть как письменной, так и устной. Письменное требование составляется в произвольной форме. Не установлен законодательством также и способ вручения требования. Представляется, что письменное требование следует передавать по меньшей мере по телеграфу, учитывая, что обычная почтовая связь вряд ли может быть признана достаточно надежной. Наиболее распространенной является практика личного вручения требования нотариусом (или иным работником конторы) плательщику. Эта практика вполне оправдала себя в современных экономических и социальных условиях.

-3-

В деятельности органов нотариата нотариальные действия по предъявлении чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков совершаются крайне редко.

Нотариус, начиная производство по этой нотариального действия, должен убедиться, что представленный ему документ является чеком. Для этого он проверяет наличие всех необходимых реквизитов на представленном ему документе. Отсутствие в документе какого-либо из реквизитов лишает документ силы чека. Совершения этого нотариального действия должно четко установленное место совершения - места нахождения. Плательщиками являются только кредитные учреждения. Сроки принятия чеков к платежу регулируются действующим законодательством. Нотариус принимает для предъявления к платежу чеки, представленные по истечении десяти дней со дня выдачи чека, разовые чеки - после трех месяцев, иностранные чеки - шести месяцев, но не позднее 12-и часов следующего дня после этого срока. Нотариус в тот же день предъявляет чек банку к оплате. В случае неоплаты чека нотариус удостоверяет неоплату чека надписью на чеке по установленной форме, приведенной в прил. 60 Форм реестров нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверяющих надписей на сделках и удостоверяемых документах. О совершении этого нотариального действия нотариус делает отметку в реестре нотариальных действий. Одновременно с надписью на чеке нотариус посылает уведомление чекодателю о неоплате чека банком и совершении надписи на чеке. По просьбе чекодержателя нотариус в случае неоплаты чека совершает исполнительную надпись. Такая надпись совершается только при наличии на чеке надписи о том, что чек был предъявлен к оплате с указанием дня предъявления и не были оплачены. Исполнительная надпись в этом случае совершается по общим правилам совершения исполнительных надписей.