Тема 9. Этика адвоката

Нравственная необходимость защиты. Конституция дает и гарантирует каждому человеку, привлеченному к ответственности, замечательное право – право на защиту, которое человеку помогает осуществлять адвокат. Необходимо отметить, что в деятельности адвоката чаще, чем в любой другой деятельности юриста, возникают ситуации, разрешение которых зависит от соблюдения не только правовых, но и нравственных норм.

Адвокатура РБ имеет многовековую историю: законодательное закрепление этот институт получил в 16 столетии в Статутах Великого княжества Литовского 1566 и 1588 годов, в которых впервые были сформулированы правила адвокатской этики. Особое значение в этой связи имеет Статут 1588 г., которым завершилась судебная реформа феодальной Беларуси. В артикулах этого документа (с 57 по 61) содержались нормы, предписывающие адвокату быть справедливым, честным и защищающим интересы своего клиента. В случае нарушения этих норм адвокат подвергался ответственности: в арт. 59 записано: «...адвокат, взявшись кому дело вести, а потом того не выполнил, или умышленно во вред кому, что в суде по небрежности своей упустил, тогда за это к заключению в тюрьме шляхетской на четыре недели должен быть приговорен, а вред, причиненный стороне, в чем убыток причинил, должен платить». В арт. 57 содержалась норма, предписывающая адвокатам оказывать бесплатную помощь в суде вдовам, сиротам и убогим людям, а «...если бы адвокат в ряду в этом повиноваться не хотел, такому адвокату и от иных особ в этом суде выступление не должно быть допущено».

Что касается нашего времени, деятельность адвоката регулируется следующими документами: законом «Об адвокатуре» (принят в 1993 г.), уголовно-процессуальным кодексом РБ, правилами профессиональной этики адвоката.

В соответствии с вышеперечисленными документами адвокаты имеют право оказывать следующие виды юридической помощи:

1) давать консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству;

2) составлять заявления, жалобы и другие документы правового характера;

3) осуществлять представительства в судах и других органах по гражданским делам и делам об административных правонарушениях;

4) участвовать в предварительном следствии и в суде по уголовным делам в качестве защитников, а также представителей потерпевших, гражданских истцов и гражданских ответчиков и др.

Адвокатом РБ может быть гражданин Республики Беларусь, имеющий высшее юридическое образование, стаж работы по специальности не менее 3-х лет или не имеющий такого стажа, но прошедший стажировку сроком от 6 месяцев до 1 года в адвокатуре, сдавший квалификационный экзамен и получивший лицензию на право занятия адвокатской деятельностью (ст. 7 Закона «Об адвокатуре»). Вместе с тем, к адвокатской деятельности не могут быть допущены лица, признанные: 1) недееспособными; 2) ранее совершившие умышленные преступления; 3) уволенные из органов по компрометирующим обстоятельствам.

Иметь адвоката – это право обвиняемого, и нельзя это право превращать в обязанность, т.е. навязывать адвоката помимо воли обвиняемого. Ему также принадлежит право персонального выбора адвоката, и грубым нарушением со стороны органов расследования является не допуск избранного обвиняемым адвоката под предлогом того, что адвокат уже назначен. Однако обвиняемому следует знать о тех различиях, которые существуют в процессуальных правах обвиняемого, имеющего адвоката, и обвиняемого, отказавшегося от него: обвиняемый, имеющий адвоката, не имеет права выступать в судебных прениях и произносить сам защитительную речь. Все это необходимо учитывать, обсуждая ходатайство об отказе от адвоката, и сообщать обвиняемому об изменениях в его процессуальных правах. Однако присутствие адвоката является обязательным, если (ст. 45 УПК):

• обвиняемый несовершеннолетний;

• обвиняемый не владеет языком, на котором ведется следствие;

• обвиняемый психически неполноценен;

• лицо обвиняется в совершении особо тяжкого преступления;

• между интересами обвиняемых имеются противоречия и если хотя бы один из них имеет адвоката.

В данных и во всех остальных случаях нравственная необходимость защиты обусловлена следующими обстоятельствами:

1) недостаточной осведомленностью обвиняемого о своих правах и процессуальных гарантиях (в большинстве случаев обвиняемые по причине своего эмоционального состояния, а также юридической неграмотности не способны самостоятельно осуществить свое право на защиту);

2) содействием опровержению предъявленного обвинения по отношению к человеку, который не совершал преступления, и выяснению всех обстоятельств, смягчающих ответственность человека, совершившего преступное деяние;

3) необходимостью предотвращения ошибок, допущенных следователями, прокурорами, судьями;

4) созданием условий для полной уверенности общественности в справедливом решении суда, в безусловной справедливости приговора, что невозможно при отсутствии адвоката.

Одним словом, главной функцией и долгом адвоката является защита прав и процессуальных гарантий обвиняемого, т.е. его законных интересов.

Понятие о законном интересе обвиняемого. Законный интерес обвиняемого не сводится только к его интересу не быть невинно осужденным и несправедливо наказанным (это узкое и ограниченное представление о законном интересе обвиняемого, поскольку решение о виновности и о степени наказания решает суд). Законный интерес обвиняемого заключается в том, чтобы до решения суда выяснить все, что свидетельствует в его пользу, что опровергает обвинение, оправдывает обвиняемого и смягчает его ответственность. Адвокат защищает не преступление, а совершившего преступление от незаконных обвинений, от однобокой, подчас предвзятой трактовки содеянного (это его долг).

Адвокат должен защищать законный интерес обвиняемого, даже если вина очевидна. Отказаться от защиты в случае очевидности вины адвокат не вправе. Однако «Правилами адвокатской этики» оговариваются случаи, когда он имеет право отказываться от защиты:

1) если является родственником лица, которое ведет дознание, предварительное следствие или рассматривает дело в суде;

2) ранее участвовал в данном деле в качестве потерпевшего, истца, ответчика, понятого, свидетеля, следователя, прокурора, судьи и т.д.;

3) по этому же делу защищает или ранее защищал другое лицо, интересы которого противоречат интересам обратившегося за защитой;

4) является родственником адвоката, который по тому же делу оказывает юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам обратившегося за юридической помощью;

5) ранее участвовал в деле в качестве общественного защитника и интересы обратившегося к нему по тому же делу противоречат интересам ранее защищавшегося лица;

6) ему стали известны какие-либо обстоятельства дела, которые ему доверил другой обвиняемый или противная сторона;

7) обратившийся требует принять для защиты его интересов заведомо ложные, незаконные обстоятельства (подложные документы, лжесвидетельства) и другие неблаговидные средства;

8) дело сложное, и адвокат сам предвидит, что не сможет надлежащим образом осуществить защиту.

Долгом адвоката является защита законного интереса обвиняемого, однако эту защиту он обязан осуществлять законными средствами.

Этические условия применяемых адвокатом средств защиты. Адвокат имеет право пользоваться только законными средствами защиты (ст. 48 УПК):

• у адвоката отсутствует право на ложь, даже если ложь – единственный способ защитить невиновного;

• адвокат обязан предотвращать попытки подзащитного злоупотреблять своими правами;

• не имеет права обвиняемому рекомендовать не признавать свою вину, если он ее признает, и признавать, если он ее не признает (т.е. обвинять своего подзащитного). В тех случаях, когда подзащитный признал свою вину, а адвокат, изучив собранные по делу доказательства, пришел к выводу, что вина не доказана или вызывает сомнение, он должен занять самостоятельную, независимую от подзащитного позицию защиты;

• адвокат имеет право пользоваться сомнительными доказательствами (в данном случае он использует право обвиняемого на толкование сомнительных доказательств в его пользу);

• адвокат не имеет права обвинять не своего подзащитного. Однако на практике адвокаты это делают, умело пользуясь статьей (ст. 44), которая запрещает одному адвокату защищать двух обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого, и тем самым как бы разрешает адвокату обвинять человека, которого он не защищает. Выполнять функцию обвинения адвокат может, только участвуя в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца;

• адвокат не имеет права сообщать следствию или суду те факты, которые обвиняемый от них скрывает. Речь идет о так называемом праве на «адвокатскую тайну», что подкреплено законом, поскольку адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля, даже если ему признались в совершении преступления.

Новый УПК предоставил адвокатам право участвовать в следственных действиях, наделив их многими полномочиями:

• участвовать в деле с момента фактического задержания или возбуждения дела в отношении конкретного лица;

• беспрепятственно общаться со своим подзащитным наедине и конфиденциально;

• участвовать во всех допросах;

• знакомиться с процессуальными решениями и протоколами следственных действий, произведенных с участием его подзащитного в отсутствии адвоката;

• собирать по своей инициативе сведения, относящиеся к обстоятельствам совершенного преступления, и представлять их органу, ведущему уголовный процесс (ст. 48). Для этого он может опрашивать нужных лиц, запрашивать необходимые справки и т.д. Однако адвокат не имеет права незаконными средствами добывать сведения (это нельзя назвать самостоятельным адвокатским расследованием, поскольку для этого нужны услуги частного детектива);

• заявлять отводы и ходатайства и в случае отклонения их следователем обжаловать постановление следователя прокурору.

Список литературы

Основная литература

1. Кобликов А.С. Юридическая этика. – М., 1999.

2. Кокорев А.Б., Котов Д.П. Этика уголовного процесса. – М., 1991.

3. Максимов Л.Г., Максимова Л.П. Профессиональная этика юриста. –

Минск, 2001.

4. Проблемы судебной этики / Под редакцией Строговича М.С. – М., 1974.

Дополнительная литература

К теме № 1:

1. Горшенев В.М., Бенедик И.В. Юридическая деоктология. – Киев, 1998.

2. Жалинский А.Э. Основы профессиональной деятельности юристов. – Смоленск, 1995.

3. Котов Д.П. Профессиональный долг. – М., 1979.

4. Котов Д.П. Вопросы судебной этики. – М., 1976.

5. Правовая культура в юридической практике. – М., 1993.

К теме № 2:

1. Букреев В.И., Римская И.Н. Этика права. – М., 1998.

2. Бережнов А.Г. Право личности. – М., 1991.

3. Карпец И.И. Уголовное право и этика. – М., 1985.

4. Кудрявцев В.Н. Право и поведение.– М., 1978.

5. Лукашева Е.А. Право, мораль, личность. – М., 1986.

6. Мюллерсон Д.А. Права человека: идеи, нормы, реальность. – М., 1997.

7. Нерсесянц В.С. Философия права. – М., 1997.

8. Общая теория прав человека / Под редакцией Лукашевой Е.А. – М., 1996.

9. Соловьев В.С. Оправдание добра. Соч.Т.1, ч.3, гл.15. – М., 1988.

К теме № 3:

1. Михлин А.С. Способы применения смертной казни: история и современность // Государство и право, № 1, 1997.

2. Преступление и наказание в Англии, США, Франции. – М., 1991.

3. Смертная казнь: за и против / Под редакцией Каменной С.Т. – М., 1989.

4. Хохряков Т.Ф. Парадокс тюрьмы.– М., 1991.

К теме № 4:

1. Ликас А.Л. Культура правосудия. – М., 1990.

2. Кони А.Ф. Избранные произведения. В 8 т. – Т.1 и т.4.

3. Соловьев В.С. Уголовный процесс с нравственной точки зрения. Сочинения, т.1. – М., 1990.

4. Хайкин Я.З. Культура правосудия. – М., 1990.

К теме № 6:

1. Булденко К.А. Профессиональная этика сотрудника милиции. – Хабаровск, 1991.

2. Любимов С.Г. Этические основы следственной тактики. – М., 1980.

3. Сколпский Ю.Н. Этика милицейской службы. – М., 1980.

К теме № 7:

1. Богат Е.М. Диалог с судьей. – М., 1974.

2. Смирнов В. Суд, государственный обвинитель и адвокат: этика взаимодействия //Российская юстиция, № 6, 1995.

К теме № 9:

1. Ария С. Мир спасет доброта. О нравственных началах адвокатской этики // Российская юстиция, № 2, 1996.

2. Генеральные принципы этики адвокатов Международной ассоциации юристов // Российская юстиция, № 2, 1996.

3. Киселев Я.С. Этика адвоката. – Л., 1984.

4. Правила профессиональной этики адвоката.– Минск, 1995.