Особенности ответственности контролирующих лиц

Изменения, внесенные в 2009 г. в законодательство о несостоятельности (банкротстве), интересны прежде всего попыткой творческого подхода законодателя к закреплению ответственности так называемых теневых директоров (shadow directors).

Обратимся к содержанию п. 1 ст. 251 британского Закона о компаниях 2006 г. (Companies Act 2006). В нем сказано, что теневым директором является физическое лицо, в соответствии указаниями или инструкциями которого обычно действуют директора компании.

При этом известны судебные решения, более подробно раскрывающие суть понятия теневого директора. Например, судья Милетт отмечал, что для признания лица теневым директором компании следует установить следующее:

а) кто является директорами компании (де-факто или де-юре);

б) получали ли данные директора компании персональные указания (инструкции) в отношении ведения дел компании от лица, которое привлекается к ответственности как теневой директор;

в) действовали ли они согласно полученным указаниям (инструкциям);

г) являлось ли для них такое поведение обычным (постоянным)*(1297).

В отличие от британского, отечественный законодатель пошел несколько по иному пути в части определения рассматриваемого понятия.

В Законе о банкротстве (ст. 2) в качестве основных признаков контролирующего лица выделены следующие:

- право давать обязательные для исполнения компанией указания;

- возможность иным образом определять ее действия, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Как видно из приведенных положений законодательства, в британском варианте за основу взят принцип "обычного исполнения указаний или инструкций". В российском законодательстве на первый план выходит именно возможность определять действия членов органов управления.

Пока не ясно, каким образом в арбитражных судах будет доказываться сам факт оказания определяющего влияния на членов совета директоров. Следует учитывать также то обстоятельство, что контролирующее лицо освобождается от ответственности перед кредиторами компании, если докажет, что оно действовало добросовестно и разумно в интересах фактически управляемого ими юридического лица, а также тот факт, что критерии добросовестности и разумности до сих пор отсутствуют в законодательстве.

Нормативные правовые акты

1. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 1996. N 1. ст. 1 (с послед. изм.).

2. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. N 7. ст. 785 (с послед. изм.).

3. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). ст. 3431 (с послед. изм.).

4. Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" // СЗ РФ. 2002. N 4. ст. 251 (с послед. изм.).