Преимущественное право покупки доли*(688)

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли). Следует отметить, что участник общества, используя преимущественное перед третьими лицами право покупки доли (части доли), вправе приобрести всю отчуждаемую долю, а не только часть доли пропорционально размеру своей доли в уставном капитале; и только в случае, если на использование преимущественного права покупки доли претендуют несколько участников, они используют данное право пропорционально своим долям в уставном капитале общества.

При продаже доли (части доли) с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. В судебной практике специально отмечается, что нарушение преимущественного права не влечет недействительности совершенной сделки.

Законом специально регламентируется продажа доли с торгов. Установлено, что при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по доле (части доли) переходят с согласия участников общества (п. 9 ст. 21 Закона об ООО). Следует предположить, что преимущественное право участников на приобретение доли в данном случае не действует.

Необходимо отметить, что ранее Закон об ООО предусматривал прямо противоположное правило: при продаже доли (части доли) в уставном капитале общества с публичных торгов в случаях, предусмотренных федеральными законами, приобретатель указанной доли становится участником общества независимо от согласия общества или его участников*(689).

Порядок отчуждения доли участника

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО). При этом закон не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что позволяет участнику совершить отчуждение не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части.

Закон об ООО с изменениями, внесенными Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, устанавливает обязательное нотариальное удостоверение сделок с долями общества с ограниченной ответственностью. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21). Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Такая сделка будет являться ничтожной в соответствии со ст. 168 ГК РФ.

Начала складываться судебная практика защиты прав добросовестных приобретателей долей путем судебного восполнения нотариальной формы сделки. Продавец и покупатель заключили договор купли-продажи доли, и покупатель причитающуюся с него сумму уплатил, а продавец уклонился от нотариального удостоверения сделки. Отказывая в передаче дела для пересмотра в порядке надзора, ВАС РФ указал: "Если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, приобретатель доли или части доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли или части доли в уставном капитале общества"*(690).

Законом об ООО предусмотрены случаи, в которых нотариальное удостоверение этой сделки не требуется: в случаях перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. 23 и 26, распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24, а также при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта.

После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю или часть доли.

Заметим, что в ранее действовавшей редакции Закон об ООО предусматривал совершение всех сделок с долями в простой письменной форме; необходимость нотариальной формы ее совершения могла быть предусмотрена уставом общества. Внесенные изменения направлены на обеспечение прав участников и предотвращение случаев "корпоративных захватов".