3. Учредительный договор товарищества.

Единственным правоустанавливающим документом полного товарищества является учредительный договор. Принятие устава для полного товарищества не предусматривается, поскольку в полном товариществе нет сложной системы органов управления как, к примеру, у хозяйственного общества. Имущественные отношения в товариществе также достаточно просты.

Учредительный договор полного товарищества имеет двоякое назначение: это документ, который, с одной стороны, определяет отношения между участниками товарищества как сторонами соответствующего договора, с другой - легитимирует товарищество в отношениях с третьими лицами. Учредительный договор считается заключенным с момента его подписания, однако для третьих лиц он вступает в силу только с момента государственной регистрации полного товарищества. Регистрация товарищества осуществляется в соответствии с Законом о государственной регистрации.

Учредительный договор составляется в виде единого документа и подписывается всеми участниками товарищества. Хотя требования о составлении договора в виде одного документа в законодательстве не содержится, оно следует из обязательности представления соответствующего договора для регистрации, а также из целей его подписания - не только оформление взаимоотношений участников товарищества, но и представление третьим лицам. Закон не предусматривает обязательного нотариального удостоверения учредительного договора.

Выделяется две группы сведений, которые обязательно должны быть указаны в учредительном договоре полного товарищества:

1) общие сведения, включаемые в учредительные документы любых юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы. К ним относятся: а) наименование юридического лица; б) место его нахождения; в) порядок управления деятельностью юридического лица; г) условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков; д) условия и порядок выхода учредителей (участников) из его состава. В учредительном договоре содержатся также: е) обязательства учредителей по созданию юридического лица; ж) условия передачи ему имущества; з) условия участия в его деятельности. В случаях, предусмотренных законом, в учредительном договоре должны указываться еще и предмет, и определенные цели деятельности юридического лица (п. 2 ст. 52 ГК);

2) сведения, включаемые в учредительный договор полного товарищества. Это положения, определяющие имущественные обязанности участников по отношению к товариществу: а) о размере и составе складочного капитала товарищества; б) о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; в) о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; г) об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Если товарищество создается на определенный срок, этот срок должен быть указан в учредительном договоре.

При невключении установленных императивными нормами сведений в учредительный договор он должен считаться незаключенным в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК как не содержащий соглашения сторон по всем существенным условиям.

4. Ведение дел полного товарищества и товарищества на вере.

В качестве общего правила установлено, что решения по всем вопросам деятельности полного товарищества принимаются участниками единогласно. Однако, поскольку на практике такая норма может затруднить управление товариществом при решении тех или иных вопросов, закон предоставляет участникам товарищества возможность закрепить в учредительном договоре правило о принятии определенных решений простым или квалифицированным большинством голосов. Если учредительный договор предусматривает возможность принятия решений по управлению товариществом большинством голосов, требуется четко определить круг вопросов, которые могут решаться таким образом.

ГК предусматривает три варианта ведения дел полного товарищества:

1) представительство товарищества без доверенности каждым из участников;

2) совершение всех действий от имени товарищества совместно;

3) передача полномочий по представительству товарищества одному или нескольким участникам.

Если соглашением между участниками не предусмотрено иное, каждый из них вправе действовать от имени товарищества. При этом ему не требуется какой-либо доверенности - правомочия участника товарищества следуют из самого факта участия в товариществе, подтверждаемого учредительным договором. Законодательство не ограничивает круг действий, которые может совершать участник товарищества. Следовательно, если иное не предусмотрено учредительным договором, он вправе совершать от имени товарищества любые сделки. При этом закон исходит из презумпции согласия на такие действия остальных товарищей, поэтому такое согласие не требуется подтверждать какими-либо письменными документами. Следует отметить, что законодательство не предусматривает возможность признания сделки, совершенной от имени товарищества, недействительной по мотиву отсутствия согласия на сделку остальных участников, если только полномочия товарища не были ограничены в установленном порядке.

Учредительным договором может быть предусмотрено совместное ведение участниками дел товарищества. В таком случае для совершения сделки необходимо подтвердить согласие всех участников полного товарищества. Поскольку обычно при заключении сделки все участники не присутствуют, их согласие может быть оформлено письменно в виде отдельного документа, например решения собрания участников о совершении соответствующей сделки, заверенного печатью товарищества.

По единогласному решению участников товарищества, если только учредительный договор не допускает решения данного вопроса большинством голосов, ведение дел товарищества может быть поручено одному или нескольким участникам. Передача полномочий по ведению дел одному или нескольким товарищам должна быть закреплена в учредительном договоре. Лица, на которых возложено ведение дел товарищества, действуют от имени товарищества без доверенности. Остальные участники могут совершать сделки и иные юридически значимые действия от имени товарищества только на основании доверенности и в рамках установленных ею полномочий. Доверенность выдается участником, на которого возложено ведение дел товарищества. Если ведение дел товарищества возложено на нескольких участников, доверенность может быть выдана всеми или одним из них. Особых требований к оформлению доверенностей на передачу правомочий по управлению товариществом не установлено.

Установление в учредительном договоре ограничений на совершение участниками действий от имени полного товарищества может негативно отразиться на интересах третьих лиц, полагающих, что от имени товарищества может действовать любой из участников.

В связи с тем что по общему правилу решения, касающиеся управления товариществом, принимаются участниками единогласно, в случае, если один или несколько участников не удовлетворены деятельностью уполномоченных лиц по ведению дел товарищества, они могут требовать прекращения их полномочий в судебном порядке. ГК РФ устанавливает два основания для заявления такого требования. Первое - грубое нарушение уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей. Понятие "грубое нарушение" является оценочным. Грубым считается обычно нарушение элементарных правил, совершение действий, которые очевидно лицо не должно совершать, либо несовершение явно необходимых действий. К грубым нарушениям уполномоченным действовать от имени полного товарищества лицом своих обязанностей можно отнести использование своего положения в ущерб интересам общества, например, совершение заведомо невыгодной сделки. Не требуется, чтобы грубые нарушения совершались систематически, достаточно и однократного нарушения. Закон не определяет, виновно или нет должны совершаться указанные нарушения. Поскольку речь идет о грубых нарушениях, они предполагают наличие вины в форме умысла или неосторожности. Второе основание, дающее участникам товарищества право требовать отстранения товарища от управления организацией, - неспособность участника товарищества к разумному ведению дел. Это основание, в отличие от первого, не предполагает обязательного наличия каких-либо конкретных нарушений уполномоченным лицом своих обязанностей, а также вины в их совершении. Неспособность к ведению дел может выражаться в незначительных нарушениях участником своих обязанностей, если такие нарушения совершаются неоднократно и приводят к определенным неблагоприятным последствиям, либо в действиях, не выходящих за рамки, предусмотренные законом и учредительным договором, однако нецелесообразных, неоправданных, причиняющих ущерб интересам товарищества.

Поскольку деятельность товарищества направлена на извлечение прибыли, неразумные действия уполномоченного лица могут привести к возникновению убытков, возмещение которых ложится не только на товарищество, но и на самих товарищей, несущих субсидиарную ответственность по долгам товарищества, независимо от того, уполномочены они или нет действовать от имени товарищества. Если суд удовлетворяет требование участников об отстранении уполномоченного лица от ведения дел, в учредительный договор товарищества должны быть внесены соответствующие изменения. Вместе с тем отстранение от ведения дел товарищества не означает лишения лица прав, которые предоставлены ему как участнику товарищества, - он сохраняет право голоса при решении вопросов управления товариществом, вправе получать необходимую информацию, непосредственно участвовать в деятельности товарищества. Если уполномоченное лицо грубо нарушает обязанности, связанные не только с ведением дел товарищества, но и с участием в полном товариществе, оно может быть по решению суда исключено из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК).

Допуская различные формы осуществления управления товариществом со стороны его участников, закон вместе с тем не предусматривает возможности передачи функций по управлению товариществом лицу, не являющемуся его участником. Однако это не означает, что товарищество не вправе доверить совершение определенных действий третьим лицам. Указанные лица могут быть привлечены товариществом на основании договора. Их полномочия в отношениях с третьими лицами подтверждаются доверенностью либо договором.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется по общему согласию полных товарищей. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (ст. 71 ГК).

Вкладчики товарищества на вере, как и другие третьи лица, могут действовать от имени товарищества только на основании доверенности. Круг действий, которые могут совершать вкладчики на основании доверенности, ГК не ограничивается. Полные товарищи, поскольку ГК им предоставлена возможность действовать от имени полного товарищества без доверенности, приравниваются по своим возможностям к руководителю организации. В противном случае создастся ситуация, когда участники полного товарищества будут вынуждены формировать органы управления, хотя ГК для данной организационно-правовой формы такой обязанности не предусматривает.

Вкладчикам запрещается оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Однако данный запрет не распространяется на случаи, когда действия полных товарищей нарушают установленные законом или учредительным договором права вкладчиков. К примеру, если вкладчикам в нарушение условий учредительного договора не выплачивается обусловленная часть прибыли либо нарушается их право преимущественной покупки и т.п., они вправе оспорить в судебном порядке соответствующие действия полных товарищей. Вместе с тем закон не предусматривает права вкладчиков оспаривать решение полных товарищей о внесении изменений в учредительный договор в отношении условий и порядка распределения прибыли, даже если в результате этого положение вкладчиков ухудшается. Они могут в таком случае воспользоваться правом на выход из товарищества на вере.

Вопросы для самоконтроля:

1. Дайте определение полного товарищества

2. Дайте определение коммандитного товарищества

3. Укажите признаки полного товарищества

Лекция №7. Общество с ограниченной ответственностью.

1. Общие положения об ООО.

2. Участники общества.

3. Учредительные документы общества.

4. Управление в ООО.

5. Уставный капитал ООО.

6. Выход участника из ООО.

НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ:

1. Конституция РФ 12 декабря 1993 г. (принята всенародным голосованием) // Российская газета. 1993. 25 декабря.

2. Гражданский кодекс РФ, часть первая, от 30 ноября 1994 г. № 51 –ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст.3301.

ЛИТЕРАТУРА:

3. Гражданское право. Учебник. Часть первая. Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. М., 1997.

4. Гражданское право. Учебник. Том 1,2. Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998.

5. Кашанина Т.В. Корпоративное право. Учебник. М., 1999.

6. Суязов Е.Е. Корпорации в российском гражданском праве. // Юрист. 2002. № 6.

7. Шабунова И.Н. Корпоративные отношения как предмет гражданского права. // Журнал российского права. 2004. № 2.

8. Тихомиров М.Ю. Юридические лица. М., 2003.

1. Общие положения об ООО.

Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью в Законе в целом построена на базе правил Гражданского кодекса об этих хозяйственных обществах и соответствует им в гораздо большей мере, чем аналогичные правила Закона об акционерных обществах (как известно, в ряде случаев принципиально расходящиеся с нормами ГК). Тем самым законодательная "модель" такого общества в значительной мере приближена к европейскому континентальному (германскому) образцу и почти не содержит свойственных Закону об акционерных обществах заимствований из англо-американского правопорядка (делающих последний Закон довольно странным "симбиозом" континентального и американского подхода).

По смыслу определения, содержащегося в п. 1 ст. 2 Закона об ООО (и текстуально воспроизводящего аналогичное определение, данное в п. 1 ст. 87 ГК), общество с ограниченной ответственностью является разновидностью коммерческой организации - объединения капиталов, характеризующейся, во-первых, делением уставного капитала на доли и, во-вторых, отсутствием ответственности участников по долгам общества личным имуществом.

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.

Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

Законом не определяется цель создания общества с ограниченной ответственностью - она общая для всех коммерческих организаций: извлечение прибыли. Важно, чтобы достижение этой цели не осуществлялось противоправными методами.

Общество с ограниченной ответственностью, хотя и основано на объединении капиталов (как любое хозяйственное общество) и не предусматривает обязательного участия лиц, создающих его, в производственно - хозяйственной, коммерческой деятельности общества, предполагает, вместе с тем, установление более тесных корпоративных и экономических связей между его участниками и обществом. Это проявляется в: особом порядке вступления в общество с ограниченной ответственностью; допускаемом Законом ограничении принятия в его состав новых лиц; возможности выкупа обществом доли, принадлежащей участнику; праве участника на выход из общества с выплатой ему действительной стоимости его доли и ряде других, характерных именно для этих структур, особенностей.

В то же время общества с ограниченной ответственностью довольно близки с закрытыми акционерными обществами.

Законом не определяется цель создания общества с ограниченной ответственностью - она общая для всех коммерческих организаций: извлечение прибыли. Важно, чтобы достижение этой цели не осуществлялось противоправными методами.

Например, по германскому закону 1892 г. товарищества с ограниченной ответственностью могут создаваться с любой целью, не противоречащей закону. Но порядок создания общества четко регламентирован законом.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

В обществе с ограниченной ответственностью не должно быть более 50 участников, однако допускается создание и (или) функционирование такого общества и с одним участником - в качестве "компании одного лица" (если только речь не идет о другом обществе, состоящем из одного лица). При этом в роли учредителей и участников хозяйственных обществ по общему правилу не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления (п. 4 ст. 66 ГК, п. 2 ст. 7 Закона).

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

В соответствии с п. 4 ст. 54 ГК юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Закон предусматривает, что общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, то есть - государственном языке Российской Федерации. Оно может также воспользоваться соответствующим наименованием (полным и сокращенным) на языках народов Российской Федерации и иностранных языках. Этот вопрос решается по усмотрению общества.

В полном наименовании общества должны содержаться слова, указывающие на его организационно - правовую форму, - "общество с ограниченной ответственностью", а также название общества, индивидуализирующее его. Например, Общество с ограниченной ответственностью "Квант". В сокращенном наименовании может использоваться аббревиатура "ООО". Закон запрещает включать в фирменное наименование общества на русском языке иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно - правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков (например, "Лтд", "Гмбх"), если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

Общество выбирает фирменное наименование самостоятельно, но с соблюдением определенных правил и некоторых ограничений: а) оно не может использовать наименование, под которым зарегистрировано другое юридическое лицо (той же организационно - правовой формы); б) в наименовании некоторых коммерческих организаций, осуществляющих специализированные виды деятельности, должны содержаться слова, свидетельствующие о принадлежности к этим организациям, например "банк" (см. ст. 7 Закона о банках). Вместе с тем организации, занимающиеся иными видами деятельности, не вправе использовать эти слова в своих наименованиях. Так, в ст. 7 Закона о банках говорится, что "ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций"; в) в соответствии с Постановлением Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г. "О порядке использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур" (Ведомости РФ. 1992. N 10. Ст. 470) указанные наименования могут использоваться лишь с согласия Правительства РФ и в установленном им порядке.

Фирменное наименование общества регистрируется путем включения общества под ним в государственный реестр юридических лиц. Зарегистрированное фирменное наименование относится к исключительным правам общества и защищается в установленном законом порядке. Если это наименование неправомерно используется другим лицом, общество вправе на основании п. 4 ст. 54 ГК потребовать прекратить его использование и возместить причиненные этим убытки.

Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.

Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.

Руководители филиалов и представительств общества назначаются обществом и действуют на основании его доверенности.

Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.