Тема 2 Предпринимательство и предпринимательское право

1. Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности

2. Предпринимательское право и его место в молдавской правовой системе

3. Общая характеристика субъектов предпринимательского права

4. Физические лица как субъекты предпринимательского права

5. Юридические лица как субъекты предпринимательского права

6. Публично-правовые образования (государство и административно-территориальные единицы) как субъекты предпринимательского права

7. Иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные юридические лица, международные организации как субъекты предпринимательского права

1. Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности

В зарубежных странах предпринимательская деятельность «понимается как хозяйственная дея­тельность, которая проводится лицом на профессиональной основе в виде обычного промысла с ис­пользованием профессиональных знаний и опыта, с одной стороны, и осуществляется лицом ее от своего имени, то есть в качестве самостоятельного хозяйственного деятеля, - с другой».

Необходимо отметить, что предпринимательскую деятельность нельзя понимать слишком рас­плывчато, как всякую инициативную и рисковую экономическую или хозяйственную деятельность, направленную на получение дохода. В целях точного определения данного понятия законодатель привел легальную дефиницию предпринимательства. Следует отметить, что действующее законо­дательство не содержит определения хозяйственной или, к примеру, экономической деятельности.

Нормативно-легальное определение предпринимательства впервые в законодательстве Республи­ки Молдова было закреплено Законом РМ «О предпринимательстве и предприятиях» № 845-XII от 3 января 1992 г.

Согласно ст. 1 Закона РМ «О предпринимательстве и предприятиях», предпринимательство — это инициативная, осуществляемая самостоятельно, от своего имени, на свой риск и под свою имуще­ственную ответственность деятельность граждан и их объединений по производству продукции, вы­полнению работ и оказанию услуг с целью обеспечения постоянного источника доходов. Несколько уточнив, приведем определение предпринимательства следующим образом: предпринимательская деятельность (предпринимательство) - это инициативная, осуществля­емая самостоятельно, от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность, легальная деятельность физических и юридических лиц, зарегистрированных в качестве предприни­мателей, целью которой является извлечение прибыли от производства и реализации продукции (то­варов), выполнения работ, оказания услуг.

Из приведенного определения предпринимательской деятельности следует, какие субъекты могут заниматься предпринимательством, при каких условиях, каковы ее внутренние и внешние признаки.

Легальное определение предпринимательской деятельности имеет большое значение как для по­зитивного выявления предпринимательства (например, для ее отграничения от иной профессиональ­ной и доходной деятельности), так и для квалификации противозаконной деятельности. Так, среди экономических преступлений в Уголовном кодексе РМ № 985-XV от 18 апреля 2002 г. предусмот­рены такие преступные деяния как незаконное занятие предпринимательской деятельностью (ст. 241 УК РМ) и псевдопредпринимательство (ст. 242 УК РМ).

Кроме того, легальное определение предпринимательства позволяет отличить предприниматель­скую деятельность от иной деятельности, которая по своему характеру весьма схожа с предпринима­тельством, но не является таковой.

Понятие предпринимательской деятельности может быть раскрыто более глубоко при конкретном рассмотрении признаков, заложенных в него законодателем. Традиционно выделяется несколько признаков предпринимательской деятельности. Некоторые из них присущи предпринимательству как всякой свободной экономической деятельности, другие характеризуют именно рисковый характер этой деятельности, третьи имеют характер законодательного требования к порядку осуществления этой деятельности (например, необходимость государственной регистрации).

При отсутствии хоты бы одного признака, ту или иную деятельность нельзя считать предпринимательской.

Итак, в качестве признаков предпринимательской деятельности, выделяются следующие:

Первый. Предпринимательство представляет собой общественно полезную (позитивную, не вред­ную) и легальную деятельность. Предпринимательская деятельность, как правило, заключается в производстве и реализации товаров, выполнении работ, оказании услуг, в результате чего неизбежно удовлетворяются индивидуальные, коллективные и общественные потребности. Естественно, что общественная полезность предпринимательской деятельности не является самоцелью для предпри­нимателя, но эта цель в той или иной степени объективно достигается.

Можно отметить, что ранее частнопредпринимательская деятельность и коммерческое посредни­чество, осуществляемые в виде промысла и с целью обогащения, а также спекуляция (скупка и пере­продажа товаров с целью наживы) признавались преступными деяниями и наказывались в соответ­ствии со ст. 161 и ст. 163 УК МССР 1964 г. С принятием 3 января 1992 г. Закона РМ «О предприни­мательстве и предприятиях» частная коммерческая деятельность была признана легальной и обще­ственно не опасной, не вредной, и, следовательно, общественно полезной деятельностью. Разумеете, не всякая предпринимательская деятельность является законной, например незаконна монополисти­ческая деятельность, предпринимательская деятельность с применением приемов недобросовестной конкуренции, а также осуществление определенного вида деятельности без лицензии, когда получе­ние лицензии прямо предписано законом.

Второй. Предпринимательство - это инициативная и самостоятельная деятельность. Она базиру­ется на частной инициативе предпринимателей, обусловленной их частными интересами, направлен­ными на получение прибыли. Предприниматель всегда действует по своему усмотрению при осу­ществлении своей профессиональной деятельности, он по своему усмотрению организует и осу­ществляет свою деятельность, выбирая тот или иной, а может и несколько видов деятельности. Пред­принимательство в значительной мере характеризуется самостоятельностью, т. е. отсутствием какой-либо определяющей поддержки и опеки извне. Осуществление предпринимательской деятельности - это самостоятельная реализация субъектом гражданского права своей гражданской правоспособно­сти, это также использование конституционной декларации о свободе экономической инициативы (ч.(3) ст. 9 Конституции РМ).

Третий. Предпринимательство - это деятельность, осуществляемая от своего имени. Иначе гово­ря, предпринимательская деятельность проводится предпринимателем под оригинальным и неповто­римым фирменным наименованием, которое ему именно и принадлежит как неотчуждаемое личное благо. Индивидуальный предприниматель осуществляет предпринимательскую деятельность также от своего собственного имени (фамилии). Коммерческие организации осуществляют предпринима­тельскую деятельность под своим фирменным наименованием. Имя и фирменное наименование ин­дивидуализируют коммерсанта в предпринимательском обороте в процессе приобретения им прав требования, будучи кредитором, и несения обязанностей в качестве должника, а также на выставках и ярмарках и в рекламных кампаниях. Право на фирменное наименование представляет собой важней­шее из неимущественных прав предпринимателя, является одним из нематериальных активов его предприятия и защищено законом как личное неимущественное благо. Фирменное наименование со­провождает деятельность предпринимателя на протяжении всего времени его существования от госу­дарственной регистрации до ликвидации или реорганизации.

Четвертый. Предпринимательство - это деятельность, осуществляемая на свой риск и под свою имущественную ответственность. Любая предпринимательская деятельность предполагает ту или иную степень риска, который остается бременем самого предпринимателя (возможная недобросо­вестность контрагентов, изменение валютного курса, случайные потери продукции, форс-мажорные обстоятельства, риск неполучения ожидаемого дохода и т. п.). Риск в предпринимательстве - это возможная опасность несения предпринимателем потерь и неблагоприятных последствий от различ­ных факторов субъективного и объективного характера. Снижение риска можно достичь за счет страхования от наступления того или иного случая, либо путем применения таких способов обеспе­чения исполнения обязательств как залог, поручительство, гарантия и др. По собственным обязатель­ствам, возникающим из договоров или по иным основаниям, предприниматель несет самостоятель­ную имущественную ответственность. При этом гражданско-правовую ответственность предприни­мателей отличает ее более строгий и повышенный характер в сравнении с ответственностью лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность. Так, согласно ст. 619 ГК РМ, законная не­устойка за неисполнение денежного обязательства коммерсантом (по сделкам без участия потребите­ля) составляет 9% сверх ставки рефинансирования Национального банка, а в отношении обязательств лица-некоммерсанта — 5%. Более того, законодателем специально разработан ряд норм, направлен­ных исключительно на повышение ответственности предпринимателей и защиту интересов лиц, вступающих с ними во взаимоотношения. Это, в частности, нормы Закона РМ «О защите прав потре­бителей» № 105-XV от 13 марта 2003 г., ст.ст. 1425-1431 ГК РМ о гражданско-правовой ответствен­ности за вред, причиненный продуктами с недостатками и др.

Пятый. Предпринимательство - это деятельность, осуществляемая гражданами и юридическими лицами, которые официально зарегистрированы в качестве коммерсантов, предпринимателей. Обяза­тельным требованием легальности предпринимательской деятельности является государственная ре­гистрация предпринимателя. Такая регистрация осуществляется в Государственном регистре юриди­ческих лиц и Государственном регистре индивидуальных предпринимателей, которые ведет Государ­ственная регистрационная палата в соответствии с Законом РМ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 220-XVI от 19 октября 2007 г. Незаре­гистрированная предпринимательская деятельность запрещена законом и за ее осуществление уста­новлены соответствующие санкции. Государственная регистрация в качестве коммерсанта может осуществляться только в формах, прямо предусмотренных законом. Это предусмотренные ГК РМ различные формы коммерческих организаций - хозяйственные товарищества и общества, кооперати­вы, государственные и муниципальные предприятия, а также возможность физического лица зареги­стрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Следует отметить, что законодательство допускает осуществление деятельности, подпадающей под определение предпринимательской и для некоммерческих организаций, однако только в качестве дополнительной деятельности и если это способствует достижению некоммерческих целей этих организаций (см. ст. 188 ГК РМ «Хозяйствен­ная деятельность некоммерческих организаций»).

Шестой. Предпринимательская деятельность носит профессиональный, систематический харак­тер, что создает предпринимателю постоянный источник доходов. Любая профессиональная деятель­ность, в том числе и предпринимательская, предполагает, прежде всего, специализацию и квалифи­кацию предпринимателя и его служащих. В зависимости от различных факторов предприниматель выбирает себе сферу деятельности на том или ином рынке, в той или иной отрасли хозяйства. Разли­чается производственная деятельность по выпуску определенной продукции (товаров), посредниче­ская, деятельность в области торговли, в сфере услуг (строительная, транспортная), финансовая, страховая, банковская и др. Таким образом, предпринимательская деятельность коммерсанта всегда предметна и конкретна и она выражается в осуществлении предпринимателем определенных видов деятельности. За счет специализации и высокой квалификации в определенной сфере хозяйства предприниматели способны занять доминирующее положение на том или ином товарном рынке или рынке услуг.

Седьмой. Предпринимательство - это естественно целенаправленная деятельность. Экономиче­ская сущность любой хозяйственной, особенно предпринимательской деятельности состоит в доход­ности этой деятельности. Закон, формулируя понятие предпринимательства, признает основной це­лью всякой предпринимательской деятельности извлечение и присвоение предпринимательского до­хода, прибыли. Действительно, осуществляя тот или иной вид деятельности, проводя ту или иную сделку, предприниматель неуклонно преследует цель удовлетворения собственных интересов, основ­ной из которых — получение собственной прибыли. Прибыль - закономерный результат успешной и эффективной предпринимательской деятельности, возникающий после покрытия издержек и выпла­ты налогов. Производство продукции, оказание услуг и выполнение работ не являются целью пред­принимателя, а лишь выступает необходимым средством извлечения прибыли. Именно прибыль (а не любой доход) может быть распределена между участниками хозяйственных товариществ и обществ.

Итак, предпринимательской признается осуществляемая на свой риск инициативная, самостоя­тельная, легальная, систематическая и профессиональная деятельность физических и юридических лиц, зарегистрированных в качестве предпринимателей, и направленная на извлечение прибыли от производства и реализации продукции, выполнения работ, оказания услуг.

Одной из особенностей осуществления предпринимательской деятельности в Республике Молдова является индивидуальная предпринимательская деятельность гражданина без специальной регистра­ции на основании предпринимательского патента. Согласно Закону РМ «О предпринимательском патенте» № 93-XIV от 15 июля 1998 г. гражданин вправе осуществлять строго определенный вид де­ятельности без официальной регистрации в качестве коммерсанта и без лицензии, получив за опреде­ленную плату предпринимательский патент на определенный срок. Деятельность патентовладельца прямо признается законодателем предпринимательской, однако к ней предъявляется меньше требо­ваний, чем к деятельности предпринимателей, зарегистрированных в качестве таковых в соответ­ствующем Государственном регистре.

Таким образом, обобщая вышеизложенное, отметим, что предпринимательская деятельность мо­жет осуществляться в форме коммерческой организации, гражданином, зарегистрированным в каче­стве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица, а также гражданином на основании предпринимательского патента или в форме крестьянского (фермерского) хозяйства и индивидуального предприятия.

Предпринимательскую деятельность следует строго отличать от иной деятельности, которая по некоторым признакам может быть сходна с предпринимательством, но не является таковой. Так, в силу прямого указания закона не является предпринимательской деятельностью любая работа по трудовому договору (контракту), адвокатская деятельность по оказанию профессиональной правовой помощи (ч.(3) ст. 1 Закона РМ «Об адвокатуре» № 1260-XV от 19.07.2002), деятельность нотариусов по оказанию нотариальных услуг (ч.(6) ст. 2 Закона РМ «О нотариате» № 1453-XV от 8.11.2002). Не расценивается в качестве предпринимательства также профессия свободного художника: композито­ра, писателя, художника, режиссера, кинооператора и др.

Также не признается предпринимательством, согласно действующему законодательству, держание акций акционерных обществ, обладание долей в уставном капитале общества с ограниченной ответ­ственностью, участие в деятельности руководящих органов коммерческих организаций, занятие должности руководителя коммерческой организации и т.д. В таких случаях считается, что предпри­нимательскую деятельность осуществляет соответствующее хозяйственное общество или коммерче­ская организация, а не акционеры, иные участники, либо руководитель.