18

Тема 12. Семейное право в системе международного частного права План

1. Брачно-семейные отношения, осложнённые иностранным элементом, как предмет международного частного права. Семейное законодательство и нормы международного права.

2. Коллизионные вопросы в области семейно-брачных отношений

3. Коллизионное регулирование заключения брака. Недействительность брака. Расторжения брака. Консульские браки.

4. Право, применимое к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов.

5. Защита прав и интересов детей в международном частном праве.

6. Международное усыновление

1. Брачно-семейные отношения, осложнённые иностранным элементом как предмет международного частного права. Семейное законодательство и нормы международного права права

В последнее время много говорят и пишут о крахе семейного института, приводя в подтверждение этого пугающие цифры расторжения браков. Но ведь распавшиеся пары снова ищут свои половинки, вновь вступают в браки, и это свидетельствует не о том, что семья как социальный институт терпит крах, а лишь о новом уровне взаимоотношений между людьми, основанных на свободе выбора. Пока никто не придумал лучшей альтернативы семье. Задача не в том, чтобы искать такую альтернативу. Это – тупиковый путь. Задача состоит в том, чтобы укреплять, защищать и охранять семью – эту маленькую, но такую важную и надёжную ячейку общества на пути его главной миссии – сохранение человеческого рода.

На протяжении многих столетий и даже тысячелетий менялись отношения в семье. Проиллюстрируем это только на одном, сравнительно недавнем примере. Германское Гражданское Уложение (ГГУ) 1896 г. действует до настоящего времени с рядом изменений и дополнений, которые в основном касаются обязательственного и брачно-семейного права.¹

Вот как регулировались отношения в браке между мужем и женой. §1354 (этот параграф в настоящее время отменён): «Мужу предоставляется решать все вопросы, касающиеся совместной супружеской жизни; в частности, он избирает место жительства и место поселения». А так регулировались прежде имущественные отношения между супругами. § 1360: «Муж обязан доставлять жене содержание соразмерно со своим общественным положением, своим состоянием и своей трудоспособностью». Новая редакция параграфа: «Супруги обязаны своим трудом и имуществом содержать семью надлежащим образом. Если одному из супругов передано ведение домашнего хозяйства, то он исполняет свою обязанность вносить трудовой вклад в содержание семьи, как правило, путём ведения домашнего хозяйства». § 1363 (в настоящее время изменён): «Силою заключённого брака имущество жены подчиняется управлению мужа (внесённое имущество). К внесённому имуществу относится также имущество, которое жена приобретает во время брака». В новой редакции установлен законный режим имущества супругов, при котором имущество, приобретённое до брака, является индивидуальной собственностью, а приобретённое в браке – общей, если брачным контрактом не установлено иное.

В соответствии с Законом 1976 г. брак может быть расторгнут судебным решением по заявлению одного или обоих супругов. Основанием для развода является «крах брака». В корне изменились отношения между родителями и детьми. Вот что предписывал закон ранее. Незаконный ребёнок и его отец не признаются состоящими в родстве (§ 1589). Матери не принадлежит родительская власть над незаконными детьми (§ 1707). Пока дети несовершеннолетние, они состоят под родительской властью (§ 1626). В силу родительской власти отец вправе и обязан заботиться о личности и имуществе детей (§ 1627). Законом 1969 г. о правовом положении внебрачных детей устранена правовая дискриминация внебрачных детей, было признано естественное родство ребёнка с отцом. Устранён сам термин «незаконный ребёнок». Вместо выражения «родительская власть» используется другое выражение – «родительское попечение» или «родительская забота». Родители обязаны осуществлять попечение над детьми под свою ответственность и по взаимному согласию.

Во второй половине XX столетия человечество выработало новые принципы отношения государства к семье и отношений в самой семье, закреплённые в нормах международного права. Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод вслед за Всеобщей декларацией прав человека провозгласила основные принципы регулирования и защиты прав человека и в сфере семейно-брачных отношений (статьи 12, 16, 25, 26 Декларации; ст. 8,12 Конвенции). Семья провозглашена естественной и основной ячейкой общества и имеет право на защиту со стороны общества и государства. Никто не может вмешиваться в личную семейную жизнь человека. Каждый имеет право вступать в брак и основывать семью. Это право не ограничено по признаку расы, национальности или религии. Права во время состояния в браке и во время его расторжения не ограничиваются по признаку пола, они одинаковы для мужчин и женщин. Материнство и младенчество дают право на особое попечение и помощь. Все дети, родившиеся в браке и вне брака, должны пользоваться одинаковой социальной защитой. Все эти принципы закреплены как права и свободы человека.

В целях обеспечения соблюдения обязательств, принятых на себя государствами по защите прав и свобод человека, Конвенцией учреждён Европейский Суд по правам человека, решения которого обязательны для государств и их органов и должностных лиц. Жаловаться в Страсбургский Суд по правам человека можно лишь в том случае, если гражданин исчерпал все средства судебной защиты в своей стране. Решения Европейского Суда имеют прецедентный характер для правоприменительных органов страны¹.

Наиболее обширная практика в Европейском Суде сложилась именно в отношении нарушения права на семейную жизнь. Так, именно практика выработала понятие «семейной жизни». В это понятие включаются отношения в зарегистрированном браке, отношения гражданского брака, отношения между родителями и детьми, сёстрами и братьями, дядями и племянниками, усыновителями и усыновлёнными, опекунами и опекаемыми и т.д. С учетом современных изменений в социальных и культурных моделях семьи изучение обстоятельств конкретного дела требует от Европейского Суда чрезвычайной гибкости, а распространение "нестандартных" моделей организации семейной жизни значительно усложняет трактовку данного понятия¹

В соответствии со ст.6 СК РФ, «если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены семейным законодательством, применяются правила международного договора».

В современном мире заключается всё больше браков между лицами, имеющими гражданство разных государств, а поэтому стремительно растёт количество отношений, осложнённых иностранным элементом. Вместе с тем правовое регулирование этой области отношений явно недостаточно. В отличие от ГК РФ, в котором термин «отношения, осложнённые иностранным элементом» нашёл законодательное закрепление, в СК РФ такой термин не используется. Учёные справедливо считают, что в целях обеспечения терминологического единства следует признать необходимым закрепление категории иностранного элемента и в седьмом разделе СК РФ.²В Семейном кодексе РФ³ в разделе VII, относящемся к международному частному праву, содержится всего 12 статей (ст.156-167). Из общих положений международного частного права в Семейном кодексе урегулированы только три вопроса: соотношение норм семейного законодательства и международных договоров (ст.6), установление содержания норм иностранного семейного права (ст.166) и ограничение применения норм иностранного права оговоркой о публичном порядке (ст.167).

Бесспорно, дублировать общие положения международного частного права, закреплённые в девяти статьях ГК РФ¹ (глава 66 раздела VI), в Семейном кодексе не следует. Однако здесь возникает вполне логичный вопрос о применении к семейным отношениям гражданского законодательства, т.е. главы 66 раздела VI третьей части ГК РФ. Казалось бы, он разрешён в статье 4 СК, предусматривающей возможность такого применения постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Статья 5 СК устанавливает возможность применения гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии.² Однако такая постановка вопроса затрудняет определение юридической природы норм международного частного права, создавая иллюзию принадлежности этих норм соответственно к российскому гражданскому и семейному праву. Представляется, назрела необходимость принятия Закона о международном частном праве РФ, где нормы международного семейного права заняли бы своё место. В отечественной доктрине международного частного права давно сформировались взгляды о необходимости специальной кодификации международного частного права и принятии такого закона. Первый проект был подготовлен в 50-е годы, последний по времени проект был разработан и обсуждён в 1990 г.³ В науке отмечаются недостатки отраслевой кодификации международного частного права, на позициях которой стоит в настоящее время российский законодатель: дублирование положений, несовпадение формулировок общих правил, наличие пробелов и пр. Существует мнение, что создание единого закона о международном частном праве не отвечает нашим историческим традициям, а поэтому следует сохранить отраслевую кодификацию и одновременно принять закон под названием «Основы международного частного права», где будут решены общие вопросы правоприменения к отношениям, осложнённым иностранным элементом.¹ Что касается традиции принятия Основ, то она сложилась в основном в советском законодательстве с учётом существования соответствующих отраслевых кодексов в союзных республиках в составе СССР. Что касается законодательства новой России, то оно во многом ломает уже сложившиеся советские законодательные традиции.

В науке международного частного права обсуждается место норм семейного права в системе международного частного права. Брачно-семейные отношения являются по своей природе частноправовыми, если не брать публично-правовую составляющую этих отношений. Но и эта составляющая не изменяет частноправового существа семейных отношений, лишь придавая им специфический характер. Нормы семейного права занимают самостоятельный раздел в системе международного частного права. В науке высказана мысль о том, что международное частное семейное право является подотраслью международного частного права.² Следует согласиться с этим мнением, так как оно адекватно отражает место семейно-правовых норм в системе международного частного права, обусловленное спецификой брачно-семейных отношений, в сравнении с гражданско-правовыми отношениями. Вместе с тем, международное семейное право нельзя рассматривать как самостоятельную отрасль, так как основные принципы правоприменения ко всем частноправовым отношениям, осложнённым иностранным элементом, едины. Таким образом, брачно-семейные отношения, осложнённые иностранным элементом, входят в состав предмета международного частного права