§ 4. Электронная торговля

В настоящее время всё большее число сделок в международной торговле заключается с помощью электронного обмена данными, который предусматривает использование методов альтернативных бумажным формам.

В 1996 году принят Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле. В соответствии со ст.2 этого закона « сообщение данных» означает информацию, подготовленную, отправленную, полученную или хранимую с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными (ЭДИ), электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс, но не ограничиваясь ими. Данный закон применяется к любому сообщению данных, если оно имеет отношение к международной торговле. В соответствии со ст.5 информация не может быть лишена юридической силы, действительности или исковой силы на том лишь основании, что она составлена в форме сообщения данных.

Другой важнейший вопрос – соотношение электронного документа и документа на бумажном носителе, их эквивалентность. Статья 6 закона устанавливает: «1. Когда законодательство требует, чтобы информация была представлена в письменной форме, это требование считается выполненным путём представления сообщения данных, если содержащаяся в нём информация является доступной для её последующего использования».

В Типовом законе решён вопрос об эквивалентности между электронными методами аутентификации и собственноручной подписью. В соответствии со ст.7 законодательное требование наличия подписи лица считается выполненным в отношении сообщения данных, если: а) использован какой-либо способ для идентификации этого лица и указания на то, что это лицо согласно с информацией, содержащейся в сообщении данных; б) этот способ является как надёжным, так и соответствующим цели, для которой сообщение данных было подготовлено или передано с учётом всех обстоятельств, включая любые соответствующие договорённости.

Типовой закон придаёт информации в форме сообщения данных надлежащую доказательственную силу (ст.9). Глава III Закона имеет непосредственное отношение к заключению и действительности контрактов. В ней устанавливается, что если стороны не договорились об ином, оферта и акцепт оферты могут производиться с помощью сообщений данных. При этом в отношениях между составителем и адресатом сообщения данных волеизъявление или другое заявление не может быть лишено юридической силы, действительности или исковой силы на том лишь основании, что для этой цели использовались сообщения данных. В главе регулируются такие вопросы, как атрибуция сообщения данных, подтверждение получения, время и место отправления и получения сообщений данных (ст.13-15).

Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г. является модельным актом, на основе которого страны могут принять свои национальные акты. Таким же модельным актом является Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронных подписях 2001 г. В законе дано понятие электронной подписи. «Электронная подпись» означает данные в электронной форме, которые содержатся в сообщении данных, приложены к нему или логически ассоциируются с ним и которые могут быть использованы для идентификации подписавшего в связи с сообщением данных и указания на то, что подписавший согласен с информацией, содержащейся в сообщении данных».

Типовой закон устанавливают равный режим для технологий создания электронных подписей (ст.3). Вместе с тем, государство вправе признать надёжной ту или иную технологию подписания. Типовой закон исходит из признания иностранных сертификатов и электронных подписей, если они обеспечивают по существу эквивалентный уровень надёжности (ст.12). При определении эквивалентности следует учитывать международные стандарты и любые другие соответствующие факторы (неполный перечень факторов, определяющих надёжность, даётся в ст. 10). Стороны вправе договориться между собой об использовании определённых видов электронных подписей или сертификатов за исключением случаев, когда такая договорённость не будет действительной или не будет иметь силы согласно применимому праву.

Закон признаёт эквивалентность электронной подписи собственноручной подписи лица при соблюдении определённых условий. В тех случаях, когда законодательство требует наличие подписи лица, это требование считается выполненным в отношении сообщения данных, если использована электронная подпись, которая является настолько надёжной, насколько это соответствует цели, для которой сообщение данных было подготовлено или передано, с учётом всех обстоятельств, включая любые соответствующие договорённости. Электронная подпись считается надёжной, если:

а) данные для создания электронной подписи связаны с подписавшим, и ни с каким другим лицом;

б) данные для создания электронной подписи в момент подписания находились под контролем подписавшего и никакого другого лица;

в) любое изменение, внесённое в электронную подпись после момента подписания, поддаётся обнаружению.

Закон предъявляет определённые требования к поведению подписавшего (ст.8), поставщика сертификационных услуг (ст.9), полагающей стороны (ст.11), при неисполнении которых они несут ответственность за юридические последствия. Все эти лица должны проявлять разумную осмотрительность и добросовестность в исполнении возложенных на них обязанностей.

На базе этих двух модельных законов в ряде стран приняты национальные законы об электронной торговле, об электронных подписях либо внесены соответствующие изменения и дополнения в гражданское законодательство. В России принят федеральный закон от 10 января 2002 года № 1-ФЗ «Об электронной подписи».

23 ноября 2005 г. Генеральной Ассамблеей ООН была принята Конвенция об использовании электронных сообщений в международных договорах. Конвенция дополняет и строится на более ранних документах, подготовленных ЮНСИТРАЛ, таких как Типовой закон об электронной торговле и Типовой закон об электронных подписях. Конвенция ставит цель - устранить барьеры использованию электронных сообщений в международных договорах, включая препятствия, которые могут возникнуть под действием существующих документов международного права, с тем, чтобы повысить правовую определённость и коммерческую предсказуемость. Многие из этих документов, регулирующих международную торговлю, были разработаны задолго до развития новых технологий, таких как электронная почта, электронный обмен данными (ЭДИ) и Интернет. В Преамбуле Конвенции указывается на два принципа, которыми ЮНСИТРАЛ всегда руководствовалась в своей работе в области электронной торговли, а именно: принцип технологической нейтральности и принцип функциональной эквивалентности. Нормы Конвенции касаются следующих вопросов: определение локализации сторон в киберпространстве; время и место отправки электронного сообщения; использование автоматизированной системы сообщений для заключения договора. Конвенция содержит критерий, устанавливающий функциональную эквивалентность между электронным документом и документом на бумажном носителе, между методами электронной аутентификации и собственноручной подписи.

Конвенция должна позволить государствам адаптировать своё внутреннее законодательство к новым техническим возможностям в области связи, актуальным с точки зрения коммерческого права, без необходимости общего отказа от требований в отношении бумажной формы документов и без вмешательства в правовые концепции и подходы, на которых эти требования основываются¹.