Статья 34

1. Свобода экономической деятельности, гарантированная ст. 8 Конституции, обеспечивается правом каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной экономической деятельности. В основу нормы ч. 1 ст. 34 положен принцип диспозитивности, характеризующий самостоятельность, свободу субъектов в распоряжении своими правами. Они, исходя из своих способностей и интересов, по общему правилу, самостоятельно определяют направления и способы использования принадлежащих им материальных средств, устанавливают необходимые хозяйственные связи и приемлемые условия их осуществления.

Субъектами права, провозглашенного в комментируемой статье, являются граждане России, лица с двойным гражданством, иностранные граждане и лица без гражданства. Включение в круг субъектов этого права юридических лиц, на наш взгляд, необоснованно, поскольку положения ст. 34 в совокупности с другими статьями главы 2 о правах и свободах человека и гражданина составляют основы правового статуса личности в Российской Федерации, т.е. физического, а не юридического лица. Этот вывод ни в коей мере не отрицает права юридических лиц на свободу экономической деятельности, которое принадлежит им в соответствии со ст. 8 Конституции.

Однако в контексте комментируемой статьи юридические лица следует рассматривать не как субъекты права, а как одну из форм реализации физическими лицами права на свободное осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заниматься предпринимательской деятельностью могут граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также эмансипированные несовершеннолетние с 16 лет, т.е. полностью дееспособные. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами, могут заниматься предпринимательской деятельностью с согласия законных представителей-родителей, усыновителей или попечителей. По достижении 16 лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах.

По общему правилу, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами наравне с российскими гражданами (см. комментарий к ст. 62). Им предоставляется национальный режим осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. Например, правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц (п. 1 ст. 2 ГК). Вместе с тем возможны изъятия из этого правила, ограничивающие их правоспособность по сравнению с правоспособностью граждан России.

Такие ограничения могут устанавливаться только федеральным законом или международным договором Российской Федерации (ч. 3 ст. 62 Конституции).

Так, например, согласно ст. 3 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 74-ФЗ "Об особенностях распоряжения акциями Российского акционерного общества энергетики и электрификации "Единая энергетическая система России" и акциями других акционерных обществ электроэнергетики, находящимися в федеральной собственности" (СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2070) установлено, в частности, что в собственности иностранных юридических лиц, иностранных физических лиц может находиться только до 25% всех видов акций Российского акционерного общества энергетики и электрификации "Единая энергетическая система России".

В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства вводятся ограничения прав на занятие предпринимательской деятельностью для некоторых категорий российских граждан. Например, такой запрет установлен Федеральным законом от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990) для государственных служащих.

Лишение права, т.е. запрещение заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью может применяться в качестве основного или дополнительного наказания к лицу, признанному виновным в совершении преступления (ст. 47 УК). Это наказание применяется к лицам, совершившим, в частности, такие преступления, как: воспрепятствование законной предпринимательской деятельности; регистрация незаконных сделок с землей; уклонение от уплаты налогов с организаций; обман покупателей; злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами; превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб; коммерческий подкуп (ст. 169, 170, 199, 200, 202-204 УК).

2. Занимаясь предпринимательской и иной экономической деятельностью, граждане становятся субъектами правоотношений, где имущество является объектом права. Поэтому для целей комментируемой статьи необходимо точно определить термин "имущество", тем более, что в гражданском праве этот термин используется неоднозначно - и для обозначения вещи или определенной совокупности вещей, и для объединения имеющих денежную оценку как вещей, так и имущественных прав.

В ч. 1 ст. 34 термин "имущество" употребляется как собирательное понятие, включающее в себя следующие виды объектов гражданских прав (ст. 128 ГК): вещи, в том числе деньги и ценные бумаги, иное имущество (т.е. материальные объекты внешнего мира), имущественные права; работы и услуги; информацию; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность). В целях осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности граждане могут использовать и некоторые принадлежащие им нематериальные блага, которые так или иначе связаны с их способностями, например, деловую репутацию, право авторства (ст. 150 ГК).

Свободно использовать можно лишь имущество, находящееся в частной собственности. Граждане вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего им имущества любые действия, направленные на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц (см. комментарий к ст. 35).

3. Предпринимательство является разновидностью экономической деятельности. Определение предпринимательской деятельности дается в ст. 2 ГК, содержащей основные признаки предпринимательской деятельности: 1) направленность на извлечение прибыли в имущественных отношениях; 2) эта деятельность должна быть систематической; 3) такая деятельность может осуществляться только после ее регистрации в установленном порядке.

Основная цель предпринимательской деятельности - систематическое получение прибыли и ее распределение между участниками.

Целью "иной экономической деятельности", как правило, является решение социально-культурных задач. К ней относится, например, благотворительная деятельность.

Не относится к предпринимательской деятельность частнопрактикующих лиц (врачей, массажистов и др.), педагогов, лиц творческого труда (архитекторов, изобретателей и др.) и многих других, чей труд приносит лишь доход в форме соответствующего вознаграждения, но не прибыль. Как правило, физические лица, осуществляя не предпринимательскую деятельность, используют в основном свои способности и в меньшей степени - имущество.

Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. (Ведомости РФ. 1993. N 10. Ст. 357) деятельность нотариуса не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

Имеются различия и в организационно-правовых формах экономической деятельности. Граждане могут осуществлять экономическую деятельность в качестве индивидуальных предпринимателей, учредителей (участников, членов) юридических лиц, а также без специального оформления своего организационно-правового статуса.

В числе субъектов предпринимательской деятельности, осуществляемой без образования юридического лица, ГК РФ называет гражданина, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, и главу крестьянского (фермерского) хозяйства, который признается предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства.

Деятельность граждан-предпринимателей регламентируется теми же нормами, что и предпринимательская деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из существа правоотношений. Особенности же правового регулирования устанавливаются законодательством.

Граждане могут создавать юридические лица в качестве их учредителей, быть участниками (членами) юридических лиц. В зависимости от целей деятельности гражданское законодательство определяет виды юридических лиц (см. ст. 50 ГК).

Некоторыми видами деятельности, не относящимися к предпринимательству, например, педагогической или благотворительной граждане могут заниматься и без специального оформления своего организационно-правового статуса (регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, подписания учредительного договора юридического лица, регистрации создаваемой организации).

4. Для осуществления определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Виды этой деятельности, должны определяться только законом (ст. 49 ГК). В ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3430) установлен перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.

Некоторыми видами деятельности можно заниматься только после прохождения аттестации и получения квалификационного аттестата. Так, для осуществления аудиторской деятельности требуется получение и аттестата, и лицензии. Определенными видами деятельности, например, изготовлением и реализацией наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ, граждане вообще не вправе заниматься.

Нарушение права на свободное использование способностей и имущества для предпринимательской и иной экономической деятельности влечет гражданско-правовую, административную и даже уголовную ответственность. Так, за воспрепятствование законной предпринимательской деятельности уголовная ответственность устанавливается в соответствии со ст. 169 УК РФ.

5. Государство, гарантируя поддержку конкуренции (ст. 8 Конституции), обеспечивает эту гарантию установлением запрета осуществлять экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Такой запрет согласуется с положением ч. 3 ст. 17 Конституции о том, что осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Определение публично-правовых начал в регулировании, в частности, вопросов конкуренции, является необходимым условием создания цивилизованного рынка.

В российской экономике на некоторых рынках товаров и услуг, связанных, например, с транспортировкой газа по трубопроводам, железнодорожными перевозками, услугами транспортных терминалов, портов, аэропортов, сложилось положение, при котором удовлетворение спроса на этих рынках эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства. Товары же, производимые субъектами этой деятельности, не могут быть заменены в потреблении другими, в связи с чем спрос на них (на данных товарных рынках) в меньшей степени зависит от изменения цены, чем спрос на другие виды товаров. Такое состояние товарного рынка называется естественной монополией. Правовые основы федеральной политики в отношении естественных монополий определены Федеральным законом от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (СЗ РФ. 1995. N 34. Ст. 3426). Естественные монополии являются исключением из общего правила о недопустимости экономической деятельности, направленной на монополизацию.

6. Часть 2 ст. 34 Конституции конкретизируется и развивается в нормах гражданского законодательства.

В п. 1 ст. 10 ГК содержится специальное указание на недопустимость использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке.

Основой антимонопольного законодательства является Закон Российской Федерации от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (Ведомости РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499). Он определяет монополистическую деятельность как противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов или федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции (ст. 4). Этим Законом устанавливаются различия между конкуренцией и недобросовестной конкуренцией. Так, конкуренция определяется как состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (ст. 4). Такую конкуренцию следует считать добросовестной, хотя законодатель не использует этот термин для ее определения. Однако поскольку он проводит различия между конкуренцией вообще и недобросовестной конкуренцией в частности, этот вывод вполне обоснован.

В законодательствах зарубежных стран общее определение понятия недобросовестной конкуренции обычно проводится по тексту Парижской Конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. В соответствии со ст. 10bis Конвенции актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. Положения этой международно-правовой нормы нашли отражение и в российском антимонопольном законодательстве, которое относит к недобросовестной конкуренции любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли ущерб их деловой репутации (ст. 4 Закона о конкуренции).

В практике, в том числе судебной, применения этой статьи могут возникнуть некоторые трудности при решении вопроса о "добропорядочности", "разумности" и "справедливости" действий хозяйствующих субъектов. В законодательстве пока нет критериев определения этих понятий. Их содержание требует конкретизации в процессе применения Закона соответствующими органами, чем создается большой простор для судебного усмотрения. В таких ситуациях, очевидно, следует руководствоваться п. 3 ст. 10 ГК. Он, в частности, предусматривает, что в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права добросовестно, добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается. Основное значение этой нормы в том, что она закрепляет презумпцию добросовестности действий. А правовые презумпции, как известно, имеют прежде всего процессуальное значение, так как определяют бремя доказывания. Следовательно, доказывать недобросовестность действий должен тот, кто с таким поведением связывает наступление определенных правовых последствий.

Закон о недобросовестной конкуренции определяет пять форм недобросовестной конкуренции. К ним относится: 1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации; 2) введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара; 3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых и реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов; 4) продажа товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг; 5) получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца (ст. 10). Положения этой статьи согласуются с нормой п. 1 ст. 10 ГК, в которой устанавливается запрет на действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также на злоупотребление правом в иных формах.

В России помимо основного акта, каким является Закон о конкуренции, также существует специальное законодательство, запрещающее недобросовестную конкуренцию при осуществлении отдельных видов деятельности. К нему можно отнести Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. N 3517-I (Ведомости РФ. 1992. N 42. Ст. 2319), Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. N 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (Ведомости РФ. 1992. N 42. Ст. 2322), Федеральный закон от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе" (СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2864).

За нарушения антимонопольного законодательства может устанавливаться гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность, в частности, монополистические действия и ограничение конкуренции наказываются в соответствии со ст. 178 УК.