1.2 Порядок государственной регистрации индивидуальной предпринимательской деятельности

Начнем с того, что в современном российском предпринимательском законодательстве отсутствуют правовые нормы, в полной мере, исчерпывающим образом очерчивающие круг лиц, имеющих право обратиться с заявлением в регистрирующий орган и в последующем осуществлять предпринимательскую деятельность.

Уже с 14 лет гражданин вправе заключать сделки с согласия своих законных представителей, если иное не установлено законом. В связи с этим на страницах юридической литературы высказывались различные точки зрения, преобладающую часть которых можно разделить на две группы:

1) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью по достижении 14-летнего возраста (Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л

2) ему для этого необходимо приобрести дееспособность в полном объеме (Букшина С.)

Мы придерживаемся первой точки зрения. Объясняется это следующим. В п. 1 ст. 27 ГК РФ содержится указание на то, что "несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет... занимается предпринимательской деятельностью". Это позволяет сделать вывод о длительности процесса (предпринимательской деятельности) ко времени наступления указанного события, момент возникновения которого (процесса) может быть связан с более ранним сроком, нежели достижение несовершеннолетним шестнадцатилетнего возраста. Следовательно, из смысла указанной правовой нормы прямо следует допускаемая законом возможность несовершеннолетних в означенном возрастном промежутке (14 - 16 лет) заниматься предпринимательской деятельностью с согласия их законных представителей.

Следует отметить, что в силу установленных Гражданским кодексом РФ ограничений осуществление предпринимательской деятельности несовершеннолетним, не приобретшим в полном объеме дееспособность, и гражданином, ограниченным в дееспособности, будет затруднено, поскольку на каждую сделку потребуется согласие законных представителей таких предпринимателей.

В то же время не вызывает сомнений тот факт, что не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью лица, признанные недееспособными (ст. 29 ГК РФ).

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти;

б) копия основного документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином Российской Федерации);

в) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);

г) копия документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства);

д) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);

е) копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

ж) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством Российской Федерации порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе);

з) нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);

и) документ об уплате государственной пошлины;

к) справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, выданная физическому лицу, регистрируемому в качестве индивидуального предпринимателя, в порядке и по форме, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел (в случае, если данное физическое лицо намерено осуществлять определенные виды предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации). Указанный документ представляется по межведомственному запросу регистрирующего органа федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел, в порядке и сроки, которые установлены Правительством Российской Федерации.¹

В настоящее время дееспособность гражданина-предпринимателя является общей, а не ограниченной. Вызвано это, во-первых, общим характером дееспособности любого физического лица; во-вторых, тем, что дееспособность физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя, может быть ограничена лишь в случаях и в порядке, которые установлены законом (ст. 22 ГК РФ).

Вместе с тем следует указать на то, что требование, содержащееся в примечании 1 листа А заявления формы № Р21001, может создать определенные проблемы предпринимателю, поскольку осуществление последним деятельности, не указанной в ЕГРИП, может стать основанием для привлечения его к ответственности и (или) прекращения предпринимательской деятельности в принудительном порядке. Это при том, что Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1)¹, не содержит полного перечня всех видов экономической деятельности. Так, в нем отсутствуют такие виды деятельности, как деятельность в качестве управляющего, арбитражного управляющего, деятельность, связанная с участием в полном или коммандитном товариществе в качестве полного товарища. Очевидно, что эти виды деятельности не подходят ни под консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления (код 74.14), ни под деятельность по управлению холдинг-компаниями (код 74.15.2).

Один из путей выхода из сложившейся ситуации видится в изменении формулировки примечания 1 листа А заявления формы № Р21001 по аналогии с формулировкой аналогичного примечания листа И заявления формы № Р11001, где говорится о необходимости указания всех видов экономической деятельности юридического лица (соответственно будет указание на деятельность индивидуального предпринимателя), подлежащих внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (соответственно - ЕГРИП), т.е. тех видов экономической деятельности, которые заявители считают нужным внести в ЕГРЮЛ (соответственно - ЕГРИП).

Для индивидуального предпринимателя, так же как и для юридического лица, информация об осуществляемых им видах экономической деятельности, отраженная в Едином государственном реестре, важна не с позиций дееспособности, а с иных, в частности с позиций статистического учета, а также обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством Российской Федерации порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в Российской Федерации (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе).

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства (ст. 8 ГК РФ), которым признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК РФ).

Абзац 2 п. 3 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации¹, определяет место жительства как место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), социального найма либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ, - жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких и престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и другие), а также иное жилое помещение.

Регистрация граждан РФ по месту жительства производится путем проставления соответствующей отметки в их паспортах. Гражданам РФ, регистрация которых по месту жительства производится по иным документам, удостоверяющим личность, выдается свидетельство о регистрации по месту жительства. К числу таких документов согласно п. 5 Правил регистрации относятся свидетельство о рождении (для лиц, не достигших 14-летнего возраста) и паспорт, удостоверяющий личность гражданина РФ за пределами РФ (для лиц, постоянно проживающих за пределами РФ)

Из смысла пп. "ж" п. 1 ст. 22.1 Закона о регистрации вытекает, что он рассчитан именно на такую ситуацию, когда при регистрации по месту жительства был предъявлен паспорт, удостоверяющий личность гражданина РФ за пределами РФ, или когда заявителем является иностранный гражданин либо апатрид, имеющий вид на жительство. Однако в п. 7 раздела II Методических разъяснений говорится о том, что при отсутствии в паспорте гражданина РФ отметки о регистрации по месту жительства разд. 6 заявления формы № Р21001 заполняется на основании документа, подтверждающего регистрацию физического лица по месту пребывания на территории РФ.

Смеем предположить, что причиной, подвигшей ФНС России на расширительное толкование нормы пп. "ж" п. 1 ст. 22.1 Закона о регистрации, явилась необходимость защиты прав и законных интересов иностранных граждан, апатридов, временно проживающих на территории Российской Федерации, а также россиян, по каким-либо причинам не имеющих отметки о регистрации по месту жительства. Это, очевидно, вызвано и тем, что так называемое временное проживание по месту пребывания может быть достаточно длительным.

Более того, именно такое расширительное толкование, на наш взгляд, соответствует смыслу п. 1 ст. 27 Конституции РФ, согласно которому каждый, кто законно находится на территории Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства.

В то же время не вызывает сомнения тот факт, что в процессе толкования ФНС России вышла за рамки своей компетенции, поскольку у нее отсутствуют полномочия на официальное толкования норм Закона о регистрации и тем более отсутствуют полномочия на издание актов, содержащих нормы, противоречащие нормам закона.

Кроме того, остается непонятным, почему в таком случае гражданин, зарегистрированный по месту жительства, например по месту жительства его родителей, но длительное время проживающий по другому адресу (нередко в другом населенном пункте), не имеет права зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя по месту своего временного пребывания.

В связи с этим в п. 3 ст. 8 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" следует предусмотреть возможность государственной регистрации индивидуального предпринимателя как по месту его жительства, так и по месту его пребывания. Причем в последнем случае можно ввести дополнительные условия. Например, требование о том, чтобы на момент государственной регистрации предпринимателя гражданин имел право временного проживания в жилых помещениях, не являющихся местом его жительства, на срок свыше 180 дней.

В силу того, что регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя по месту пребывания предусмотрена Приказом ФНС России от 01.11.2004 № САЭ-3-09/16¹, а не Законом о регистрации, в законе отсутствует такое основание государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, как аннулирование документа о регистрации этого лица по месту пребывания или окончание срока его действия.

Поэтому помимо расширения содержания п. 3 ст. 8 Закона о регистрации, в соответствии с нашими предложениями, требуется добавить в ст. 22.3 указанного Закона дополнительный пункт по аналогии с п. 6 данной статьи Закона.

Нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним).

Неизвестно, по какой причине нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на ведение предпринимательской деятельности несовершеннолетним раздела 10 заявления формы № Р21001 отнесено к основаниям приобретения дееспособности.

Данная формулировка входит в противоречие с Гражданским кодексом РФ, согласно которому несовершеннолетний приобретает полную дееспособность лишь по двум основаниям: вступив в брак в соответствии с нормами семейного законодательства РФ либо пройдя через процедуру эмансипации. Иные основания не предусматривает ни ГК РФ, ни какой-либо другой закон.

По этой причине следует исключить термины "основания приобретения дееспособности несовершеннолетним" и "документ, подтверждающий приобретение дееспособности несовершеннолетним" из Постановления Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 и других подзаконных правовых актов. И сделать это нужно как можно быстрее в связи с тем, что в литературе уже имеются примеры некритичного использования указанных терминов.

Также непонятно, по каким причинам в число документов, подтверждающих право несовершеннолетнего обращаться в регистрирующий орган с заявлением о регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, не включено свидетельство о расторжении брака. Вместе с тем вполне реальна ситуация, когда несовершеннолетний, вступив в брак, расторгнул его до наступления своего совершеннолетия. При этом приобретенная несовершеннолетним в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения им восемнадцати лет (ст. 21 ГК РФ).

Законом о регистрации¹ предусмотрены следующие основания для отказа гражданину в государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя:

1) не представлены определенные п. 1 ст. 22.1 указанного Закона необходимые для государственной регистрации документы;

2) соответствующие документы представлены в ненадлежащий регистрирующий орган;

По поводу первого основания следует заметить, что наиболее часто регистрирующий орган отказывает заявителю в государственной регистрации по причине непредставления заявления.

В настоящее время, как уже отмечалось нами, регистрирующие органы придерживаются следующей практики: в случае незаполнения заявителем разделов и пунктов заявления, подлежащих обязательному заполнению, документ считается непредставленным. Такой отказ представляется нам абсолютно незаконным, поскольку налоговые органы фактически переводят количественный критерий (представление не всех документов) в качественный (несоответствие представленных документов требованиям законодательства).

Выход из сложившейся ситуации видится в возврате такого основания для отказа в государственной регистрации, как отказ по причине несоответствия состава сведений, содержащихся в представленных на государственную регистрацию документах, требованиям Закона о регистрации, по аналогии с п. 10 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности¹.

Второе основание отказа в государственной регистрации применяется при обращении в регистрирующий орган не по месту жительства, а при отсутствии у гражданина регистрации по месту жительства - не по месту временного пребывания.

Заметим, что в силу закрытого перечня оснований для отказа в настоящее время незаконным будет являться отказ в государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя несовершеннолетнему в возрасте до 14 лет, а также гражданину, признанному недееспособным, при условии представления ими всех необходимых документов. Между тем случаи обращения указанных категорий граждан имеют место быть. Более того, уже есть примеры как регистрации 12 - 13-летних граждан в качестве индивидуальных предпринимателей, так и обжалования ими отказа в государственной регистрации.

Так, в конце мая 2004 г. в один из районных судов г. Москвы родителями 11-летнего ребенка был подан иск о признании недействительным решения налоговой инспекции № 46 об отказе в государственной регистрации их сыну. Суд в иске отказал, сославшись на то, что правом на осуществление предпринимательской деятельности обладают подростки, достигшие 14 лет.²

И хоть реакцию суда и регистрирующего органа можно понять, но тем не менее решения обоих органов государственной власти не опирались на нормы действующего законодательства.

Незаконным также будет отказ в регистрации недееспособному гражданину или в случае установления несоответствия действительности сведений, изложенных заявителем в представленных регистрирующему органу документах, а также в случае иных нарушений заявителем в процессе государственной регистрации норм законодательства РФ.

Выход из сложившейся ситуации один - это расширение перечня оснований для отказа в государственной регистрации. Так, в частности, более удачна следующая редакция п. 4 ст. 22.1 Закона о регистрации: Не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве либо лицо не обладает правом заниматься предпринимательской деятельностью, в том числе в случае, когда не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.¹