8. Понятие и виды уголовного преследования. Лица, обязанные и имеющие право осуществлять уголовное преследование.

Уголовное преследование есть реализация функции обвинения. Из принципа состязательности, закрепленного ст. 15 УПК, следует, что уголовное преследование реализуется стороной обвинения во всех стадиях уголовного судопроизводства. Суд не является органом уголовного преследования и не осуществляет эту функцию.

2. В соответствии с п. 55 ст. 5 УПК уголовное преследование (УП) – это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления.

Уголовное преследование включает в себя собирание обвинительных доказательств, применение мер процессуального принуждения, а также мер по возмещению вреда, причиненного преступлением, применяемых к подозреваемому и обвиняемому, поддержание обвинения в суде.

3. Производит УП сторона обвинения: прокурор, а также следователь, дознаватель, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель (п. 47 ст. 5 УПК).

4. Уголовное преследование осуществляется в публичном, частно-публичном и частном порядке.

5. Публичное и частно-публичное обвинение осуществляется публичными официальными органами государственной власти. Государственные органы публичного обвинения представляют собой обвинительную власть. Под обвинительной властью следует понимать совокупность публичных органов уголовного преследования, их полномочия по проведению уголовного преследования и саму их обвинительную деятельность.

6. Из ч. 2 ст. 6 УПК следует, что УП и назначение виновным справедливого наказания является одной из целей уголовного судопроизводства. Эта цель достигается при реализации стороной обвинения уголовного преследования в различных формах и различными способами.

7. Прокурор является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, установленной УПК, осуществлять от имени государства УП в ходе уголовного судопроизводства, а также надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия (ч. 1 ст. 37), из чего следует, что прокурор является официальным носителем обвинительной власти. Остальные публичные органы УП находятся в его процессуальном подчинении (см. коммент. к ст. 37). Их обвинительные полномочия производны от обвинительной власти прокурора.

Прокурор возбуждает или дает согласие на возбуждение всех дел публичного и частно-публичного обвинения (п. 2 ч. 2 ст. 37, ст. 146 УПК), он также вправе возбудить уголовное дело в случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 20, ч. 3 ст. 318 УПК. Прокурор утверждает обвинительное заключение или обвинительный акт по делам публичного и частно-публичного обвинения, принимает решение о направлении их в суд. Он дает согласие или санкцию на производство ряда процессуальных действий. Он вправе отменить решение органов уголовного преследования. Прокурор реализует также и другие полномочия по надзору за исполнением законов и процессуальному руководству органами УП.

Таким образом, прокурор – это главное лицо публичного уголовного преследования. Он обладает правом распоряжения публичным УП в публичных интересах (см. коммент. к ст. ст. 37, 246, гл. 40).

8. Сторона обвинения в лице следователя, дознавателя, органа дознания, прокурора выполняет на стадии предварительного расследования функцию УП по делам публичного и частно-публичного обвинения как в процессуальной форме, так и в форме оперативно-розыскной деятельности.

9. К понятию публичного уголовного преследования следует отнести и розыскные меры, т.е. меры, принимаемые дознавателем, следователем, а также органом дознания по поручению дознавателя или следователя для установления лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 38 ст. 5 УПК). Кроме того, из смысла понятия «момент фактического задержания» (п. 15 ст. 5 УПК) вытекает, что законодатель связывает возможность начала публичного уголовного преследования не только с началом процесса (возбуждением уголовного дела). Очевидно, что оперативно-розыскная деятельность органа дознания по выявлению признаков преступления, являющихся основаниями для возбуждения уголовного дела, также должна быть квалифицирована как публичное уголовное преследование. Этот вывод согласуется со ст. 2 Закона об ОРД, в соответствии с которой задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от УП. Таким образом, оперативно-розыскная деятельность входит в понятие уголовного преследования.

Публичное УП шире понятия предварительного расследования. Последнее является процессуальной формой публичного УП.

Уголовное преследование в досудебный период – это деятельность, направленная на подготовку, обоснование утверждения обвинительной власти о наличии материального уголовно-правового отношения между государством и обвиняемым. В суде публичное уголовное преследование имеет форму поддержания государственного обвинения прокурором.

10. Обвинение в суде, т.е. поддержание государственного обвинения прокурором или представителем органа дознания, уполномоченного прокурором – это есть судебная форма УП. Обвинение в суде есть поддержание в суде уже возбужденного преследования посредством представления доказательств и доводов в обоснование обвинения.

11. Уголовное преследование по делам публичного и частно-публичного обвинения в процессуальной деятельности начинается с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица или с момента предъявления обвинения, или с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления, или с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (см. коммент. к ст. ст. 46, 49, п. 6 ч. 4 ст. 56).

12. Уголовное преследование прекращается в связи с прекращением уголовного дела (ч. 3 ст. 24 УПК).

13. Отказ от осуществления УП обвиняемого является отказом органа уголовного преследования от реализации функции обвинения. Отказ публичного органа уголовного преследования является основанием для прекращения уголовного дела (см. об отказе от уголовного преследования и прекращении уголовного дела гл. 4 и 29, а также ч. 5 ст. 37, ст. 239 УПК).

14. Часть 2 коммент. статьи регламентирует особенность производства по делам частного обвинения. Частное обвинение допускается только по четырем составам преступлений, указанным в ч. 2 коммент. статьи.

Дела частного обвинения – это такие дела, возбуждение которых и производство по которым полностью зависит от воли потерпевшего от преступного деяния. Роль государства в лице мирового судьи сводится единственно к созданию условий для состязания сторон и разрешению уголовно-правового спора между частными лицами.

15. Потерпевший, являющийся частным обвинителем, обладает полной свободой распоряжения обвинением: по его волеизъявлению частное обвинение органа уголовного преследования возбуждается мировым судьей. Согласно ч. 6 ст. 144 УПК заявление потерпевшего по уголовным делам частного обвинения рассматривается судьей в соответствии со ст. 318 УПК «О порядке возбуждения и производства по делам частного обвинения» (см. коммент. к ст. ст. 318, 319).

16. Потерпевший вправе в любой момент судебного разбирательства (но до момента удаления мирового судьи в совещательную комнату для постановления приговора) отказаться от обвинения, в том числе путем примирения с обвиняемым, что влечет прекращение уголовного дела (об условиях и порядке прекращения уголовного дела частного обвинения в связи с примирением сторон см. коммент. к ст. ст. 318, 319).

17. Уголовное дело частного обвинения может быть прекращено в соответствии с ч. 2 коммент. статьи (см. также п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК) по заявлению потерпевшего – частного обвинителя. Согласия обвиняемого на прекращение уголовного дела в такой ситуации не требуется. Однако в подобном случае сторона защиты вправе обжаловать постановление о прекращении уголовного дела в апелляционном порядке.

18. Формой отказа от обвинения, влекущего прекращение уголовного дела, является неявка без уважительных причин потерпевшего в суд (ч. 3 ст. 249).

Однако по ходатайству подсудимого дело может быть в этих случаях рассмотрено по существу в отсутствие потерпевшего (см. коммент. к ст. 249).

19. По делам о преступлениях, предусмотренных ст. ст. 115, 116, ч. 1 ст. 129 и 130 УК, возможно проведение предварительного расследования в форме дознания только с согласия прокурора при наличии оснований, предусмотренных ч. 4 коммент. статьи.

О проведении публичного уголовного расследования в форме дознания по делам данной категории говорится в п. 1 ч. 3 ст. 150 УПК (см. об этом ниже).

20. Дела частного обвинения рассматриваются и разрешаются мировым судьей. (О порядке производства по делам частного обвинения у мирового судьи см. коммент. к гл. 41.)

21. Понятие «потерпевший по делу частного обвинения» отличается от понятия «потерпевший», которое определено в ч. 1 ст. 42 УПК. Следует полагать, что речь идет о разных участниках уголовного процесса.

В соответствии с ч. 1 ст. 42 УПК потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. Решение о признании потерпевшим оформляется постановлением дознавателя, следователя, прокурора или суда. Таким образом, он определен в материально-формальном смысле (лицо, которому причинен вред и которое признано потерпевшим в установленном законом порядке).

Потерпевший по делу частного обвинения по смыслу ст. ст. 22, 43, 318 УПК – это лицо, подавшее заявление в суд по уголовному делу частного обвинения в порядке, установленном ст. 318 УПК, и поддерживающее обвинение в суде как самостоятельно, так и вместе с прокурором, если последний вступил в дело, в силу ч. 4 ст. 20 УПК. Таким образом, потерпевший по делу частного обвинения – это обвинитель по уголовному делу частного обвинения, заявивший частный уголовный иск в связи с предполагаемым фактом совершения против него преступления, указанного в ч. 2 ст. 20 УПК.

22. Процессуальный статус потерпевшего лицо приобретает с момента принятия мировым судьей его заявления. В соответствии с ч. 7 ст. 318 УПК с момента принятия судом заявления к своему производству лицо, его подавшее, является частным обвинителем. Ему должны быть разъяснены права, предусмотренные ст. ст. 42 и 43 УПК, о чем составляется протокол, подписываемый судьей и лицом, подавшим заявление.

23. Если в ч. 2 ст. 20 УПК говорится, что уголовные дела частного обвинения возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя и представителя, то в ч. 1 ст. 318 УПК законодатель устанавливает, что уголовные дела о преступлениях, указанных в ч. 2 ст. 20 УПК возбуждаются путем подачи заявления потерпевшим или его законным представителем.

Следует считать более точной формулировку ст. 20 УПК, так как, если потерпевшим является юридическое лицо, подать заявление для возбуждения УП может только его представитель.

О понятии законного представителя см. п. 12 ст. 5 УПК, о понятии представителя потерпевшего – ст. 45 УПК.

24. Согласно ч. 3 ст. 45 УПК законные представители и представители потерпевшего имеют те же процессуальные права, что и представляемое ими лицо.

В соответствии с ч. 2 ст. 45 для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители.

Законные представители несовершеннолетнего потерпевшего допускаются к участию в деле на основании постановления прокурора, следователя, дознавателя с момента вынесения постановления о признании несовершеннолетнего потерпевшим (см. коммент. к ст. 42) или с момента установления того, что по своему физическому или психическому состоянию лицо, признанное потерпевшим, лишено возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы.

25. Согласно ч. 2 ст. 43 УПК частный обвинитель наделяется правами, предусмотренными ч. ч. 4 – 6 ст. 246 УПК. Естественно, за теми изъятиями, которые вытекают из сущности дел частного обвинения. В частности, это касается возможности замены частного обвинителя.

26. Из ч. 6 ст. 246 УПК вытекает, что частный обвинитель может предъявить по уголовному делу частного обвинения гражданский иск вопреки правилу, установленному ч. 2 ст. 44 УПК.

Очевидно, что частный обвинитель по делу частного обвинения не может быть лишен права на предъявление требования о возмещении вреда, причиненного преступлением, и расходов, понесенных в связи с осуществлением (ч. ч. 3, 4 ст. 42 УПК).

О порядке заявления гражданского иска по делу частного обвинения см. коммент. к ст. 319.

27. В ч. 3 ст. 20 УПК содержится перечень дел частно-публичного обвинения. Право распоряжения обвинением по делам данной категории принадлежит частному обвинителю только частично: по его волеизъявлению уголовное дело возбуждается. Без заявления потерпевшего деяние не может считаться преступным и уголовное дело не может быть возбуждено.

28. Круг дел частно-публичного обвинения по сравнению с УПК РСФСР (ч. 2 ст. 27) расширен. К ранее существовавшим (по ч. 2 ст. 27 УПК РСФСР) прибавились дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 132, ч. 1 ст. 136, ч. 1 ст. 137, ч. 1 ст. 138, ч. 1 ст. 139, ст. 145 УК.

29. Уголовные дела о преступлениях, указанных в ч. 3 ст. 20 УПК, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, но производство по таким уголовным делам ведется в общем порядке (см. коммент. к ч. 1 ст. 147).

30. Органы публичного уголовного преследования вправе возбудить уголовное дело по признакам преступления, указанного в ч. 3 ст. 20 УПК, при наличии обстоятельств, указанных в ч. 4 ст. 20, ч. 2 ст. 147 УПК.

По делам о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 131, ч. 1 ст. 136, ч. 1 ст. 137, ч. 1 ст. 138, ч. 1 ст. 139, ст. 145, ч. 1 ст. 146 и ч. 1 ст. 147 УК, производится предварительное следствие следователями прокуратуры (п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК).

Таким образом, после возбуждения уголовного дела по заявлению потерпевшего дальнейшее производство по данному делу осуществляется компетентными государственными органами независимо от воли потерпевшего в обычном порядке. Прекращению дела частно-публичного обвинения в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат (как уголовное дело частного обвинения), за исключением случаев, предусмотренных ст. 25 УПК.

31. Согласно ст. 25 УПК суд, прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя прекратить уголовное дело в отношении лица, против которого впервые осуществляется уголовное преследование по подозрению или обвинению в совершении преступления небольшой или средней тяжести, если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред.

При этом по делам о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 131 УК, уголовные дела по основанию, предусмотренному ст. 25 УПК, прекращению не подлежат.

32. Для суда и органов УП основание, предусмотренное ст. 25 УПК, создает только право, а не обязанность для прекращения уголовного дела. Поэтому суд и орган уголовного преследования вправе отказать сторонам в удовлетворении ходатайства о прекращении дела частно-публичного обвинения в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым. Аналогичным образом вправе поступить суд и орган УП, если потерпевший отказался от своего заявления, ссылаясь на то, что он не желает осуждения и наказания обвиняемого.

33. По делам частного обвинения в соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 150 дознание может производиться только в случае, когда это признает необходимым прокурор.

34. Согласно ч. 3 ст. 318 УПК уголовное дело может быть возбуждено прокурором в случаях, когда потерпевший в силу беспомощного состояния или по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы. При этом прокурор направляет уголовное дело для производства предварительного расследования.

35. Прокурор вправе возбудить уголовное дело частно-публичного обвинения при отсутствии заявления потерпевшего в случаях, если последний в силу беспомощного состояния или по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы (ч. 2 ст. 147 УПК).

36. В сравнении с нормами, содержащимися в ч. 2 ст. 147 и ч. 3 ст. 318 УПК, норма, которую содержит ч. 4 коммент. статьи, предусматривает несколько иные основания для возбуждения дела в публичном порядке.

Следует считать, что исчерпывающий перечень оснований для публично-правового вмешательства в дела частного обвинения таков: 1) беспомощное состояние потерпевшего; 2) зависимое состояние (от обвиняемого и (или) его окружения); 3) по иным причинам потерпевший не может защищать свои права и законные интересы или не способен самостоятельно воспользоваться принадлежащими ему правами.

37. Круг оснований для публично-правового вмешательства в дела частно-публичного обвинения более узок: он исчерпывается только теми основаниями, которые приведены в ч. 4 коммент. статьи (см. также ч. 2 ст. 147 УПК).

38. Следует считать, что целью возбуждения уголовного дела публичного обвинения в данном случае является защита прав и свобод человека и гражданина, потерпевшего от преступления, а не абстрактно понимаемая общественная значимость дела. Никакие другие основания (включая публично-правового характера) не могут быть принимаемы в расчет прокурором при принятии такого рода решения.

39. Следователь, дознаватель, прокурор, судья могут признать состояние потерпевшего беспомощным вследствие как психических, так и физических недостатков. Например, следует считать беспомощным в силу психических недостатков состояние лиц, признанных судом в порядке гражданского судопроизводства ограниченно дееспособными либо страдающих тяжелыми психическими заболеваниями и состоящих на учете в психиатрических медицинских учреждениях. Физическими недостатками, обусловливающими беспомощное состояние потерпевшего, или его неспособность защищать свои права и законные интересы, или неспособность самостоятельно воспользоваться принадлежащими ему правами, должны быть признаны немота, глухота, слепота, а также наличие соматических заболеваний, сопровождающихся острыми болезненными симптомами либо являющихся хроническими. Как правило, такие лица являются инвалидами I или II группы.

40. Зависимое состояние потерпевшего (очевидно, от обвиняемого и (или) его окружения), обусловливающее его неспособность самостоятельно защитить свои права и законные интересы, может проявляться по-разному. Это может быть служебная, материальная, а также психическая зависимость. Компетентный государственный орган в каждом конкретном случае должен оценить конфликтную ситуацию и характер взаимоотношений между участниками конфликта, личность потерпевшего.

41. Вмешательство органов публичного УП превращает дело частного или частно-публичного обвинения в публичное и отменяет право потерпевшего самому определять криминальность совершенного в отношении него деяния и требовать привлечения к уголовной ответственности виновника, а также прекращать его уголовное преследование.

42. Нормы, содержащиеся в ч. 4 ст. 20 УПК, предоставляют право не только прокурору, но также следователю или дознавателю – с согласия прокурора – на публично-правовое вмешательство в дела частного и частно-публичного обвинения и при отсутствии заявления потерпевшего.

Однако в любом случае окончательное решение о публично-правовом вмешательстве в дела частного обвинения или частно-публичного обвинения принадлежит прокурору. Уголовное дело при наличии обстоятельств, указанных в ч. 4 ст. 20, возбуждается в порядке ст. 146 УПК. При этом прокурор вправе определить форму предварительного расследования с учетом положений ст. 150, ч. 1 ст. 223 УПК.

43. Если в ходе предварительного расследования следователь, прокурор, дознаватель приходят к выводу о необходимости переквалифицировать действия обвиняемого в сторону смягчения обвинения, а именно на статьи уголовного закона, предусматривающие привлечение к уголовному преследованию только по заявлению потерпевшего, то предварительное расследование может быть продолжено по делу частного обвинения только с согласия прокурора, если будут установлены обстоятельства, предусмотренные ч. 4 ст. 20. Если же органы уголовного преследования переквалифицируют действия обвиняемого на статьи уголовного закона, указанные в ч. 3 ст. 20, то потерпевший должен будет подать заявление с требованием о привлечении к уголовной ответственности обвиняемого (если такое требование не было заявлено и запротоколировано ранее, в том числе в ходе проведения тех или иных следственных действий с участием потерпевшего). По делам частно-публичного обвинения заявление потерпевшего должно соответствовать ст. 141 УПК. На него не распространяются требования ч. ч. 5, 6 ст. 318. Вместе с тем заявление потерпевшего по делу частно-публичного обвинения обязательно должно содержать просьбу к органу УП (прокурору) возбудить УП и привлечь обвиняемого к уголовной ответственности. В случае подачи заявления потерпевшего производство по уголовному делу частно-публичного обвинения продолжается в обычном порядке. При нежелании со стороны потерпевшего подать подобное заявление уголовное дело подлежит прекращению на основании п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК.

44. Если орган УП придет к выводу, что в результате переквалификации действий обвиняемого, уголовное преследование в отношении него должен вести потерпевший в частном порядке, то прокурор, руководствуясь ч. 5 ст. 37 УПК и принимая во внимание ч. 4 ст. 20 УПК, прекращает УП в публичном порядке этого лица, а также и уголовное дело – на основании ч. 2 ст. 20 УПК.

При этом потерпевшему разъясняется право подать заявление мировому судье для возбуждения дела частного обвинения в порядке, предусмотренном ст. 318 УПК.

45. Материалы прекращенного уголовного дела остаются у органа УП. По запросу мирового судьи, принявшего заявление потерпевшего к своему рассмотрению, они могут быть направлены ему.

46. Поскольку заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения принимаются только мировым судьей, орган публичного УП не вправе принимать его.

47. Если потерпевший обратился с сообщением о совершении преступления, указанного в ч. 2 ст. 20 УПК, в орган предварительного расследования или к прокурору, то орган дознания, дознаватель, следователь, прокурор выносят постановление о передаче заявления мировому судье (п. 3 ч. 1 ст. 145 УПК). При этом орган публичного уголовного преследования принимает меры по сохранению следов преступления (ч. 3 ст. 145 УПК). В случае необходимости правоохранительные органы должны принять меры к предотвращению или пресечению преступления. Потерпевшему разъясняют его права (и порядок их реализации) на возбуждение частного УП.

48. Если в ходе судебного разбирательства действия подсудимого переквалифицируются на статью уголовного закона о преступлении, преследуемом в порядке частного обвинения, то при поступлении заявления потерпевшего с требованием привлечь к уголовной ответственности виновного суд может осудить лицо, совершившее преступление. В случае примирения сторон в судебном заседании или отсутствии требования или заявления потерпевшего о привлечении обидчика к уголовной ответственности за содеянное суд обязан прекратить уголовное дело по одному из этих оснований.

49. Если суд в ходе судебного разбирательства придет к выводу о необходимости изменения квалификации ранее предъявленного подсудимому обвинения на статьи уголовного закона, предусматривающего ответственность за преступления, дела по которым возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, суд при наличии в деле письменного заявления потерпевшего (в виде отдельного документа или запротоколированного в ходе производства того или иного судебного действия) или же его устного заявления в судебном заседании о привлечении подсудимого к уголовной ответственности может переквалифицировать действия подсудимого на вышеуказанные статьи уголовного закона и вынести обвинительный приговор. В таких же случаях, но при отсутствии заявления потерпевшего, суд своим постановлением (определением) прекращает уголовное дело производством на основании п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК. Это не лишает потерпевшего права подать заявление мировому судье о возбуждении дела частного обвинения в порядке, регламентированном ст. 318 УПК.

50. Частное обвинение возбуждается только в отношении конкретного лица (которое должно быть указано в заявлении). Распространение обвинения в ходе дальнейшего производства у мирового судьи на других лиц недопустимо, поскольку дело частного обвинения в отношении определенного лица не может быть рассмотрено без его возбуждения. Поэтому, если в первоначальном заявлении не было указано лицо, которое потерпевший потребовал привлечь к уголовной ответственности в ходе производства у мирового судьи, необходима подача нового заявления в порядке ст. 318 УПК. Мировой судья может объединить эти заявления в одно производство с соблюдением правил, приведенных в ст. ст. 153, 318, 319 УПК.

Дела частного обвинения обладают делимостью. Если вред потерпевшему был причинен в результате совершения преступления несколькими лицами, то только от него зависит, кого привлечь к уголовной ответственности – всех или кого-то одного из них. Если потерпевших несколько, любой из них может потребовать возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, присоединиться к возбужденному уголовному делу частного обвинения. Примирение одного из нескольких потерпевших с обвиняемым не прекращает дела, если обвинение продолжает поддерживать другой потерпевший.