3. Особливості перевірок законності здійснення іноземного інвестування.

Питання іноземного інвестування регламентуються Законом України „Про режим іноземного інвестування”. Згідно зі ст.13 цього Закону іноземні інвестиції підлягають державній реєстрації Урядом Автономної Республіки Крим, обласними, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями. Порядок реєстрації таких інвестиції і договорів визначається Положенням про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій та Положенням про порядок державної реєстрації договорів (контрактів) про спільну інвестиційну діяльність за участю іноземного інвестора, затверджених постановами Кабінету Міністрів України від 07.08.1996 N 928 та від 30.01.1997 №112, відповідно.

Вибір організаційно-правової форми підприємства з іноземними інвестиціями обмежений чинним законодавством України, яке регулює питання підприємницької діяльності на її території.

Під час перевірки цього питання слід мати на увазі, що згідно зі ст. 17 Закону України "Про режим іноземного інвестування" установчі документи підприємств з іноземними інвестиціями повинні містити відомості, передбачені законодавством України для відповідних організаційно-правових форм підприємств, а також відомості про державну належність їх засновників (учасників). Тому необхідно з’ясувати, чи передбачена така діяльність статутом підприємства, потім ознайомитися з відповідними договорами і дізнатися, чи відповідає діяльність статутній правоздатності підприємства.

Законом України "Про режим іноземного інвестування" встановлено порядок та строки державної реєстрації іноземних інвестицій, відмова у здійсненні якої можлива лише у випадку порушення цього порядку. Якщо у державній реєстрації іноземної інвестиції відмовлено з будь-яких інших підстав, у тому числі за мотивом її недоцільності, прокурор повинен вжити заходи прокурорського реагування до усунення виявленого порушення. Також, слід звернути увагу на законність державної реєстрації іноземних інвестицій, оскільки реєстрація інформаційного повідомлення дає право на одержання пільг, передбачених Законом.

Перевірці підлягає законність укладання інвестиційних договорів (контрактів) та про спільну діяльність. При їх вивченні щодо відповідності вимогам ст.ст. 22-24 Закону України «Про режим іноземного інвестування» необхідно звернути увагу на ведення окремого бухгалтерського обліку та відкриття окремих рахунків в установах банків. Крім цього договір про інвестиційну діяльність повинен відповідати формі, викладеній у Положенні про форму зовнішньоекономічного договору (контракту), затвердженого наказом Міністерства економіки та з питань Європейської інтеграції України від 06.09.2001 N 201.

Крім цього, в ході перевірок необхідно з’ясовувати: наявність фактичної інвестиції, чи були випадки її відчуження упродовж трирічного терміну при несплаченому миті, відповідності інвестиційного проекту вимогам і критеріям, викладеним у Державній програмі заохочення іноземних інвестицій в Україні, для надання їм додаткових пільг; чи підтверджена відповідно до законів або процедури країни інвестора та міжнародним торговельним звичаям, вартість інвестиції, звернувши особливу увагу на авторські права, права на винахід, торговельні знаки тощо, які вносяться як інвестиція; чи вірно проведений розрахунок з іноземними інвесторами за портфельними інвестиціями, тобто придбання нерезидентами українських цінних паперів, що підлягають вільному обігу, (згідно ст. 3 Декрету Кабінету Міністрів України „Про систему валютного регулювання і валютного контролю” проводяться в гривні), чи повернуто банками іноземним інвесторами суму фактичного внеску, а також доходів з цих інвестицій у грошовій чи товарній формі; чи дотриманий порядок видачі, обліку і погашення векселів, виданих під час увезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність, відповідність дати зарахування цього майна на баланс підприємства часу підтвердження органом державної податкової служби інформаційного повідомлення про його внесення до статутного фонду.

Враховуючи, що відповідно до п. 7 Порядку видачі, обліку і погашення векселів, виданих під час ввезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність, та сплати ввізного мита у разі відчуження цього майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 07.08.96 №937, у разі потреби державна податкова адміністрація (інспекція) має право перевірити на місці фактичну наявність майна у векселедавця, на що також слід звернути увагу на проведення таких перевірок.

Потрібно вивчити питання, чи не було фактів несвоєчасного обліку об'єктів інвестиції та відповідно незаконного погашення податковою службою податкового векселя на суму ввізного мита.

При цьому необхідно з’ясувати, чи не було фактів проведення митного оформлення автомобілів іноземцями як майна у режимі тимчасового ввезення, з одночасним обліком цього майна у головному управлінні економіки як іноземної інвестиції.

Необхідно також перевірити, чи поставлено на баланс підприємств ці інвестиції (обладнання, транспортні засоби тощо) та де вони конкретно використовуються.

Доцільно перевірити такі можливі факти, коли суб’єкт господарювання фактично реалізує автомобіль під видом передачі його у лізинг або в оренду.

Однією із форм здійснення інвестування є укладання договору (контракту) про спільну інвестиційну діяльність (виробничу кооперацію, спільне виробництво тощо), не пов’язану із створенням юридичної особи. Вказаний договір повинен бути зареєстрований у встановленому законом порядку обласними державними адміністраціями, Київської та Севастопольської міської державної адміністрації.

Разом з тим, згідно ст. 24 Закону України „Про режим іноземного інвестування” сторони за даними договорами повинні вести окремий бухгалтерський облік і складати звітність про операції, пов’язані з виконанням умов цих договорів, а також відкрити окремі рахунки в установах банків України для проведення розрахунків за цими договорами (контрактами).

В ході перевірок дотримання порядку розрахунків з державним бюджетом перш за все необхідно перевірити правильність визначення розмірів мита, законність надання суб’єктам підприємницької діяльності пільг. Для цього може проводитись митне обстеження, аудиторська перевірка чи податкова ревізія.

Прокурору під час перевірки слід мати на увазі, що іноземні інвестиції в грошовій формі здійснюються іноземними інвесторами у вигляді іноземної валюти, яка згідно з Класифікатором іноземних валют та банківських металів, затвердженим постановою Правління Національного банку України від 04.02.1998 N34, визнається вільно конвертованою для платежів за міжнародними операціями та продається на головних валютних ринках світу, і дозволяється для здійснення інвестицій в Україну.

Іноземну валюту, що перерахована із-за кордону з метою здійснення інвестиційної діяльності для зарахування на інвестиційний рахунок резидента, уповноважений банк з часу отримання інформації щодо мети перерахування коштів від відправника коштів або клієнта банку — отримувача коштів, повертає банку-відправникові без зарахування зазначеної іноземної валюти на розподільчий рахунок.

При виявленні фактів неправомірного зарахування на рахунок резидента іноземної валюти прокурору необхідно дати оцінку діям службових осіб уповноважених банків, щодо повноти здійснення контролю за проведенням резидентами та нерезидентами валютних операцій, пов’язаних з інвестиційною діяльністю в Україні.

Під час перевірки слід звернути увагу на використання резидентом (іноземним інвестором) іноземної валюти з рахунку спільної діяльності на території України. Так, у випадку використання валюти як засобу платежу, слід з’ясувати наявність індивідуальної ліцензії Національного банку України на використання іноземної валюти на території України як засобу платежу.

При здійсненні перерахування за кордон прибутків, доходів та інших коштів, одержаних іноземним інвестором у результаті здійснення інвестицій, слід встановити повноту сплати податку на прибуток (дохід).

Практика прокурорської діяльності свідчить, що виявляються суттєві порушення чинного законодавства з питань інвестиційної діяльності, зокрема, мають місце випадки псевдоінвестування:

• як інвестиція оформляється майно, яке фактично придбане за кордоном по звичайних договорах купівлі-продажу, тощо;

• завищення вартості майна, яке вноситься як інвестиція;

• під видом іноземних інвестицій оформляють майно, придбане в Україні (фіктивні договори інвестування з неіснуючими (фіктивними) закордонними підприємствами);

• відсутність інвестиційного майна (реалізація іншим особам, транзитне майно фактично призначене іншим суб’єктам господарювання).

Враховуючи викладене, в ході перевірок в числі інших заходів, слід проводити звірки стану ввезення та вивезення майна, яке вноситься як інвестиція, шляхом направлення відповідних листів про надання правової допомоги компетентним органам країни нерезидента.