1. Условие о предмете

Недостижение сторонами соглашения о предмете влечет его незаключенность. Существуют разные точки зрения:

1. Предмет – общая цель участников

2. Предмет – тот имущественный результат, на достижение которого направлены совместные усилия участников

3. (Савельев) Предмет – совместная деятельность по достижению общей цели. Судебная практика (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.05.04(9) – совместные действия для достижения общей цели являются квалифицирующим признаком договора простого товарищества). Единственная функция общей цели участников договора состоит в том, что ее наличие характеризуют их деятельность в рамках договора как совместную.

При этом также есть договор о сотрудничестве – в нем также участники обязуются достичь какую-то цель.

Данная деятельность должна быть обозначена в договоре.

2. Условие об объединении вкладов (направленные на фомрирование имущества)

Участники должны быть индивидуализированы.

В литературе считают его существенным условием, кроме того, судебная практика также говорит о том, что в договоре должно быть указание на вклады участников (постановление ФАС С-К О от 25.02.04)

Формируется за счет вкладов участников (деньги, навыки, умения, деловая репутация, деловые связи).

Встает вопрос о том, должно ли условие о вкладе содержать условие о его размере. ФАС С-К О от 25.04.97 года подчеркнул, что законодательством не установлено требование о порядке внесения, оценки их размера. С другой стороны постановлением Президиума ВАС было установлено, что в качестве одного из условий договора участники внесли условие о размере вклада, то суд не может изменить эти условия по требованию одной из сторон. Совсем свежая практика ФАС Сибирского округа признала договор общего товарищества незаключенным, так как из общего смысла следует, что существенными условиями являются соглашение о размерах и порядке внесения вкладов, а также совместные действия по достижению цели договора.

Вклады – все то, что вносит участник в общее дело. Согласно ст.1042 вкладом могут быть деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки, умения, а также деловая репутация и деловые связи.

ГК допускает не денежное внесение вкладов, поддающихся объективной оценки, следовательно, оценка вкладов может быть не тождественно имущество. Вклады предполагаются равными. По общему правилу, денежную оценку производят по соглашению между товарищами.

Имущество – деньги, вещи и имущественные права (в статье 1042 понимается именно так – вклады предполагаются равными). Не будет договора простого товарищества, если один предоставляет торговую точку, а другой торгует (здесь вклады лишь одной стороны – первой, личный труд не считается). При внесении в качестве вклада права пользования вещью размер оценивается выплатами за пользование вещью.

Правовой режим имущества, внесенного в качестве вклада

Если товарищ вносит вещь, принадлежащей ему на праве собственности, то оно подлежит обще долевой собственности товарищества. В общедолевую собственность также поступают плоды, продукция и доходы.

Собственник может передать в качестве вклада в имущество право пользования вещью, но само это право не переходит в собственность, т.е. товарищ предоставляет право пользования (например, аренды). Может быть внесено право использования объектов интеллектуальной собственностью. Пользование имущества осуществляется по соглашению товарищей. Если в качестве вклада внесено недвижимое имущество и требуется государственная регистрация, состав общего имущества товарищества:

1. Вещи, находящиеся на праве общей собственности

2. Имущество, пользование которой происходит совместно, но право общей собственности на него не распространяется

3. Имущественные права

Требует имущество обязательного обособления, это достигается путем его учета при введение его баланса. Ведение такого учета поручается одному из товарищей. Он обязан открыть банковский счет и веси расчеты по совместной деятельности используя данный счет.

Обособление имущества осуществляется с помощью его учета на отдельном балансе. Ведение поручается одному из товарищей. Ведение отдельного баланса является одним из квалифицирующих признаков договора. Если нет обособленного имущественного учета, то нет и договора о совместной деятельности. По сути дела, это единственное доказательство осуществления совместной деятельности. Участник, ведущий такой баланс, обязан открыть отдельный расчетный счет и осуществлять расчеты по совместной деятельности через данный расчетный счет. Есть приказ МинФИна РФ от 24.01.05 «Об утверждении положения о бух.учете» + №105N

Содержание общего имущества

Обязанности товарища по содержанию и порядок работы с ним определяются договором. Если он не определен, то определяется согласно статье 249, согласно которой каждый участник собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в сборе налогов и пр.

Управление и ведение дел в товариществе

Управление – руководство совместной деятельностью, которая включает в себя принятие решения, вопросы распоряжения имущества. Решение вопросов управления общими делами, не связанное с распоряжением имущества определяется общим соглашением сторон, каждый выражает свое мнение и голос пропорционален вкладу. Принятие решение оформляется протоколом на основе единогласия. Условия о ведении общих дел связаны со вступлением участника в отношениями между третьими лицами. Ведение общих дел – представительская функция перед третьими лицами.

Ведение дел – представление интересов товарищества перед третьими лицами (то, как наш товарищ выступает в гражданском обороте, взаимодействует с третьими лицами и заключает договоры с ними и т.д)

Существует несколько видов ведения дел:

Общее правило - Каждый товарищ в праве выступать от лица товарищества. При этом сделки, совершенные 1 товарищем порождают правовые последствия для всех товарищей

1. Ведение дел осуществляет 1 товарищ

Он осуществляет эту деятельность от имени всех товарищей. Он может действовать на основании доверенности либо на основании договора. Он создает права и обязанности для всех товариществ. Нужна доверенность

2. Ведение дел совместно всеми товарищами

Сделка должна быть подписана всеми товарищами. Если это было закреплено специально в договоре и говорено при его заключении.

Если у товарища было какое-либо ограничение на ведение дел, а он заключил сделку, остальные товарищи могут отказаться от исполнения договора, если докажут что третье лицо знало или должно было знать об ограничении дел данного товарища. Если товарищ докажет, что договор необходим в интересах всех товарищей, то обязанными являются все товарищи.

Результаты совместной деятельности могут заключаться(выражаться) в получении прибыли, а также убытков. Критерии распределения указывается в договоре, если этого нет – пропорционально вкладам. Также распределяются и убытки. Прибыль распределяется по окончанию отчетного периода. Соглашение товарищей об устранении какого-либо из товарищей из получения прибыли или покрытия убытков – ничтожно. Договор может быть прекращен как между всеми участниками, так и между одним участником и остальными. Данные результаты распределяются между всеми участниками договора (общее правило – пропорционально стоимости вклада; в том случае, если товарищ виновен в появлении убытков – возможно поставить вопрос о возмещении убытков данным лицом).

Договор прекращается (ст. 1050 ГК РФ), если в нем не предусмотрено, что договор сохраняет силу между оставшимися товарищами. При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные во владение и пользование товариществу, возвращаются тем, кто их предоставил. Основания – статья 1157 ГК РФ. Оснований выделяют 6:

1. Объявление гражданина недееспособным и т.д.

2. Объявление ЮЛ банкротом

3. Смерть участника, ликвидация и реорганизации

4. Отказ кого-либо из участников от бессрочного договора (в случае, если договор бессрочный)

5. Расторжение срочного договора по требованию одного из участников

6. Выделение доли одного из товарищей по требованию кредитора (т.е. взыскание доли может быть обращено на долю в товариществе, если имущества товарища собственного не хватило) – ст. 255 ГК РФ (только если иного имущества недостаточно).

Ответственность участников договора необходимо различать перед товарищами и третьим лицами. Перед товарищами - в договоре могут предусматриваться санкции за нарушения обязанности. В договоре нельзя устанавливать неустойку за пропуск срока на внесение вклада.

Если ответственность товарища перед третьими лицами связана с предпринимательской деятельностью является солидарной и наступает независимо от вины. При прекращении договора все несут солидарную ответственность по неисполненным обязательствам (то же самое, что и множественность на стороне должника). Ответственность наступает, если общего имущества товарищества не достаточно.

По своим личным долгам товарищ отвечает своим имуществом. Товарищ должен возместить реальный ущерб от расторжения договора.

В с\х предпринимательская деятельность осуществляется в форме крестьянско-фермерского хозяйства. Крестьянско-фермерское хозяйство не является юридическим лицом. Если оно создается одним лицом и требуется его волеизъявление, если оно создается двумя и более лицами - оформляется соглашение, но юридического лица не создается. Предпринимателем является глава хозяйства с момента его регистрации. По общему правилу он является индивидуальным предпринимателем, который обладает общей правоспособностью.

В литературе есть мнение, что глава крестьянско-фермерского хозяйства обладает специально правоспособностью, так как его деятельность связана с переработкой хозяйственных благ. Лазарева не придерживается этого мнения.

Если гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность без регистрации, то согласно правилу п.4 ст.23 ГК РФ – он лишает себя права ссылаться на то, что он не является предпринимателем в отношениях с третьими лицами.

Что лучше, быть ИП или образовать ЮЛ? Индивидуальный предприниматель:

1. Простота создания

2. Независимость

3. Но то, что сам отвечаешь – это и недостаток, так как несет ответственность своим имуществом (за исключением 446 статьи ГК РФ – единственное пригодное жилое помещение, предметы обычной домашней обстановки и обихода, одежда, обувь, имущество, необходимое для профессиональных занятий, за исключением предметов более 100 МРОТ)

Права и обязанности простого товарищества

Права членов простого товарищества:

1. Права и обязанности в отношении имущества, созданного за счет вкладов

В отношении имущества, вносимого собственниками, все участники обладают общим правом долевой собственности. Имущество, которое внесено не на праве собственности – в виде права пользования используется в интересах всех товарищей и составляет общее имущество, которым имеют право пользоваться все участники. Произведенная в процессе деятельности продукция, плоды, товары находятся в общедолевой собственности. Она возникает если иное не предусмотрено договором.

Каждый участник может распоряжаться своей долей бес согласия других, но с соблюдением права преимущественной покупки. По ранее действующему законодательству вообще запрещалось пользоваться ей без согласия. В договоре сами участники могут предусмотреть запрет на продажу доли другим лицам.

2. При прекращении товарищества все участники имеют право на раздел имущества, находящегося в долевой собственности

В статье 1050 предусматривается, если была передана в общую собственность индивидуально определенная вещь, то товарищ может требовать возврата требований при соблюдении других прав по возврату кредиторов

3. Право принимать участие при ведении общих дел и принятии решений

4. Право на доходы от совместной деятельности

5. Право на информацию

Каждый участник имеет право получать информацию о других товарищах

6. Право отказа от дальнейшего участия в товариществе

Это происходит в случае, если договор заключен на неопределенный срок. Правовая природа отказа от дальнейшего исполнения обязательства – отказ от договора, а не заявление (ведь это договор заключен, а не организация; поэтому мы не выходим из простого товарищества, а отказываемся от исполнения договора).

7. Право расторжения срочного договора по требованию одного члена между остальными товарищами

В этом случае товарищи предоставляют ему право отказа – досрочное расторжение. Это право возникает только при наличии уважительных причин. Возникает обязанность возместить реальный ущерб.

Обязанности участников простого товарищества:

1. Внести вклад в товарищество

2. Участвовать в расходах и содержании общего имущества

3. Нести убытки

4. Отвечать по общим обязательствам всем своим имуществом (пропорционально своей доле в общем имуществе)

5. Не разглашать информацию

6. Предоставлять другим участникам полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества

7. Возмещать ущерб, причиненный общему имуществу в деятельности товарищества своими действиями

Можно выделить 2 преимущества у простого товарищества:

1. Не создается юридическое лицо и не требуется государственная регистрация

2. Юридические лица-участники простого товарищества избегают двойного налогообложения

Инвестиционное товарищество

Закон об «инвестиционном товариществе»

Целью принятия закона является:

• создание правовых условий для привлечение инвестиций в экономику,

• реализация инвестиционных проектов на основании данного договора

Указанный закон является специальным НПА по отношению к нормам ГК РФ, имеет приоритетное действие – т.е правила ГК РФ применяются, если иное не предусмотрено Законом «об ИТ».

Закон «Об ИТ» подлежит применению только в сфере совместной инвестиционной деятельности.

Инвестиционная деятельность – содержится в нескольких НПА. ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РСФСР». В настоящее время оно встречается в Законе «об инвестиционной деятельности в РФ в форме капитальных вложений» + Закон «об иностранных инвестициях в РФ».

Инвестиционная деятельность (в широком смысле) – вложение инвестиций, осуществление практических действий в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта. Практически любой вид деятельности подпадает под термин. Сфера действия – не применяется к деятельности инвестиционных товарищей + она определяется в другом законе иначе.

В соответствии Законом «об ИТ» - совместной инвестиционной деятельностью – деятельность по приобретению и/или отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций, долей, облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а так же долей в капитале хозяйственных партнерств. Речь идет именно о деятельности по приобретению и продажи акций, облигаций и т.д. Когда объектом сделок являются указанные объекты – то совместная деятельность наличествует

Закон содержит определение договора

По договору инвестиционного товарищества – двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместно инвестиционную деятельность без образования ЮЛ для извлечения прибыли. При этом одни или несколько товарищей осуществляют ведение общих дел от имени остальных товарищей.

• Является разновидностью договора простого товарищества – цель – урегулировать воли тех субъектов которые хотят заниматься предпринимательской деятельностью совместно но без создания ЮЛ.

• Заключается исключительно с целью осуществления предпринимательской деятельности

• Состав участников неоднородный – потому, что есть товарищи, а есть управляющие-товарищи, которые ведут дела от имени иных товарищей

Нормы «о порядке заключения договора, о форме и раскрытие информации»

Форма договора – нотариальная. В соответствии со ст. 8 Закон «об ИТ» - сам договор, все вносимые изменения и дополнения, приложения (политика ведения общих дел), а так же доверенность на ведение общих дел подлежат нотариальному удостоверению.

Закон определяет (устанавливает) порядок выбора нотариуса. В соответствии со ст. 40 «Основ законодательства о нотариате в РФ» по общему правилу – нотариальные действия совершаются любым нотариусом, исключения устанавливаются законом. Закон «об ИТ» содержит такое исключение – удостоверение договора, а так же хранение документов ИТ осуществляется у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.

Цель установление порядка определение нотариуса – каким-то образом объединить все те сделки, имеющие отношение к определению порядка деятельности ИТ + возможность у третьих лиц получить доступ к той информации в целом виде. Прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища не может повлиять на выбор нотариуса. Выбор нотариуса осуществляется 1 раз при образовании ИТ (при заключении договора ИТ). Основанием для изменения нотариуса является прекращение его полномочий или ликвидация должности нотариуса. Все другие основания не влияют на избрания нотариуса.

Третьи лица вправе получить доступ к документам, хранящимся у нотариуса. Для этого необходимо письменное разрешение управляющего товарища. Единожды выданное разрешение на доступ может быть отозвано, изменено. Гарантией открытости деятельности ИТ является – обязанность раскрывать информацию о существовании ИТ. (дата заключения договора; наименование ИТ; информация об управляющем товарище или нескольких; информация о нотариуса, удостоверившим договор и хранятся документы).

Порядок раскрытия информация определяется Нормативно (Письмо МинЮста РФ от 15.08.2012 г. №160).

Информация раскрывается через интернет путем размещения её на специальном сайте федеральной нотариальной палаты.

Информация подлежит раскрытию в течение 3ех дней с момента вступления в силу договора или изменений договора.

Участники договора ИТ

Сторонами договора ИТ являются:

• Коммерческие организации

• Некоммерческие организации в той степени, в какой осуществление ИТ служит достижению целей создания некоммерческой организации

• Физические лица – ИП

• Иностранные ЮЛ

• Иностранные организации не являющие ЮЛ по иностранному праву

  • Правила международных договор будут применятся в той части, которые определяют правовое положение

Участникам договора ИТ не запрещено участвовать в иных аналогичных договорах ИТ.

Закон ограничивает общее число участников в договоре – не более 50. В соответствии с законом нельзя привлекать к деятельности ИТ:

• Путем публичной оферты

• Рекламирование деятельности ИТ

В наименовании ИТ обязательно должно быть указание на форму осуществления (ИТ).

По характеру прав и обязанностей состав участников договора так же является неоднородным:

• Товарищи

• Управляющие товарищи

  • Ведут текущие дела ИТ

  • Определяется один, который ведет налоговый (бухгалтерский) учет – уполномоченный управляющий товарищ. (основная характеристика, обозначающая наличие специфики деятельности, которая формально является доказательством осуществления этой совместной деятельности).

Права и обязанности, а так же ответственность отличается.

Права и обязанности

Обязанности товарищей:

• Каждый товарищ, вне зависимости от его категории обязан внести вклад в общее дело.

Не управляющие товарищи (обычные товарищи) в качестве вклада могут вносить исключительно денежные средства. Иные виды вкладов делать они не могут. Для обычных товарищей внесение вклада является единственной обязанностью.

Управляющие товарищи могут вносить вклады и не денежными средствами (путем передачи иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку), так же вкладом управляющего товарища может быть профессиональные и иные знания, навыки, умения, деловая репутация.

• В соответствии с общими правилами ГК РФ – вклады товарищей предполагаются равными. По правилам Закона «об ИТ» размер вкладов товарищей является существенным условием договора. Размер вкладов участников определяется договором «об ИТ», т.е по соглашению сторон.

• Управляющие товарищи обязаны осуществлять ведение общих дел ИТ. Этому корреспондирует право на получение вознаграждения за свою деятельность. Размер вознаграждения и порядок выплаты определяется договором, закон лишь устанавливает, что вознаграждение считается расходами от осуществления данной ИТ.

Права участников

• Получать часть прибыли от участия в договоре.

Прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладом, при этом данное правило является диспозитивным и может быть изменено договором.

• Знакомиться с документацией по введению общих дел, в том числе получать копии всех изменений/дополнений.

• Получать свою долю в общем имуществе по истечению срока действия договора

• Право участвовать в принятии решений, касающихся общих дел. В соответствии с законом управление осуществляется по общему согласованию всех товарищей. Закон допускает иные варианты управления. В качестве альтернативы в законе закреплена возможность создания специального комитета товарищей (Инвестиционный комитет). Возможность его создания является одной из ключевых особенностей правового регулирования договора об ИТ.

• Право на отказ от участия в договоре - данным правом обладают не все товарищи. По общему правилу НЕуправляющие товарищи (обычные товарищи) правом на отказ от участия в договоре не обладают. Возможно, что договор ИТ будет наделять НЕуправляющих товарищей таким правом. Управляющие товарищи вправе отказаться от участия в договоре при соблюдении специального порядка: они должны получить согласие всех участников договора на отказ от участия. Согласие должно быть оформлено в письменном документе.

Сроки договора ИТ

Договор ИТ обязательный и является срочным. Срок может быть определен периодом времени, либо обозначен достижением определенной цели. При отсутствии срока на который заключен договор ИТ применяется правила закона – срок действие не может превышать 15 лет.

Если договор ИТ предусматривает создание инвестиционного комитета – договор так же должен определять порядок формирования, созыва данного комитета и порядок проведения его собраний. В законе не содержится общих правил на этот счет. Отсутствие в договоре правил на этот счет приведёт к невозможности формирования и фактического действия инвестиционного комитета. В состав комитета могут входить как сами товарищи, так и их представители (которые действует на основании доверенности, предполагаются, что ими могут быть назначены лица, которые обладают специальными знаниями).

В законе определен общий круг вопросов, относящихся к компетенции инвестиционного комитета. Данные правила можно отнести к числу обычных условий договора, т.е применяются они если иное не закреплено в самом договоре. В соответствии с этими правилами каждый участник инвестиционного комитета имеет 1 голос. Решение комитета принимается простым большинством голосов.

Компетенция инвестиционного комитета

• Утверждение и изменение политики ведения общих дел (инвестиционной декларации – документ, который является приложением к договору, утверждается товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, который вправе совершать управляющие товарищи)

• Вопрос об одобрении или об отказе в одобрении сделок, совершаемых управляющими товарищами, относящимися к инвестиционной деятельности, если право на совершение таких сделок ограничено договором либо доверенностью.

• Принятие решение об обращении в суд для признания сделки недействительной, совершенной управляющими товарищами за пределами своих полномочий. (применяются только в том случае, если возможность создания ИК предусмотрена договором и имеют диспозитивный характер).

Условия договора ИТ

Ст. 11 закона «об ИТ» формулирует те условия, которые обязательно должны быть определены в договоре (т.е определяет существенные условия договора ИТ), к их числу относятся:

• Срок действия договора

• Стороны договора

• Размер и состав вкладов

• Сроки и порядок внесения вкладов

• Размер доли каждого товарища

• Порядок изменения долей

• Ответственность товарищей за нарушение обязанности вносить вклады

Если эти условия несогласованные – договор нельзя считать заключенным. Однако условия о сроке не является существенным – если он не оговорен, то применяется правило закона – 15 лет.

Ответственность товарищей

Особенность правового регулирования ответственности товарищей заключается в том, что закон разделяет ответственность:

• в зависимости от основания возникновения требований

• В зависимости от статуса товарище

Ответственность по внедоговорным требованиям: деликтам

Ответственность по договорам, заключенными с частными лицами (которые не осуществляют предпринимательскую деятельность)

По таким требования ответственность несут все товарищи.

По своему характеру данная ответственность является солидарной (требование может быть направлено каждому товарищу) и размер ответственности по данным требования субъекты отвечают всем своим имуществом (обращение по непредпринимательским договорам и по внедоговорным обязательствам может быть обращено на всё имущество управляющих товарищей и не управляющих)

Ответственность по договорам с предпринимателей

Несут ответственность все товарищи, при этом НЕуправляющие товарищи несут ограниченную ответственность. Размер ответственности ограничен их вкладом в общее имущество

Управляющие товарищи призываются к ответственности при недостаточности общего имуществ, т.е несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом.

Законом специально урегулирована ответственности внутри товарищества (ответственность между товарищами)

При невыполнении обязанности по первоначальному внесению вклада – товарищ уплачивает проценты, начисленные на сумму задолженности исходя из ставки рефинансирования.

При невыполнении обязанности по последующему внесению вклада – закон предусматривает возможность продажи вклада товарища другим участникам договора.

Налоговая ответственность товарищества

Товарищи отвечают, в соответствии со ст. 47 НК. При неуплате или несвоевременной уплате налога взыскание обращается на денежные средства на счетах ИТ. При недостаточности средств взыскание обращается на счета управляющих товарищей в-первую очередь на счета управляющего товарища, ответственного за уплату налога. При отсутствии или недостаточности средств – на счета иных товарищей пропорционально доли каждого в общем имуществе.

Режим общего имущества ИТ

Определен в ст. 7 ФЗ «об ИТ».

Общее имущество товарищей является долевым – принадлежит на праве общей долевой собственности всем товарищам. Данное правило соответствует общему правилу ГК ст. 1043.

Особенности: по закону об инвестиционном товариществе – доля каждого товарища определяется пропорционально стоимости внесенного имущества. Данное правило является императивным, что отличает правило от договора простого товарищества, по которому закреплена общая презумпция о равенстве долей всех товарищей. Данное правило не подлежит применению к ИТ.

В течение срока действия договора раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли в натуре – не допускается. Данное правило направлено на защиту интересов и стабильности совместной деятельности. Доля «отпавшего» участника возмещается денежными средствами.

Общее имущество обособляется от имущества управляющих товарищей, путем учета его на отдельном балансе. Учет имущества осуществляется уполномоченный управляющий товарищ.

Ведение дел ИТ

Правом вести дела обладают только управляющие товарищи. Соглашение о наделении правом вести дела иных лиц является ничтожным. Ведение дел может быть поручено одному или нескольких управляющим товарищам. Решение о возложении права вести дела принимается простым большинством голосов. Полномочия на ведение дел по отношению к третьим лицам удостоверяется доверенностью. Доверенность выдается иными лицами, участвующими в договоре.

В том случае, если ведение дел возложено на несколько товарищей – договор должен определять условия совместного ведения дел, в том числе взаимодействие таких товарищей, а так же распределение между ними прав и обязанностей.

Полномочия управляющего товарища могут быть прекращены:

• Судебный способ прекращения – инициировать производство по делу о прекращении полномочий вправе любой участник договора. Основанием является – нарушение условий договора ИТ или нарушение закона «об ИТ». Полномочия прекращается по решению суда (с момента вступлению в законную силу) и в договор «об ИТ» нужно внести соответствующие изменение.

• Внесудебный способ – возможен если это прямо предусмотрено в договоре (т.е по общему правилу законом не допускается). Для этого способа требуется принятие решение простым большинством голосов участников договора. Если управляющий товарищ не согласен с таким решением он вправе обжаловать его в судебном порядке.

*****

Деятельность ЮЛ невозможна без создания органов, которые бы осуществляли правосубъектность.

• Организационное единство проявляется, в первую очередь, в определенной иерархии – т.е в соподчинении органам управления юридического лица, а так же в четкой регламентации отношений между участниками ЮЛ, а так же отношений между ЮЛ и его участниками. Необходимо для объединения множества лиц в одно коллективное образование

ЮЛ, как организационно-единое образование – представляет собой соподчиненную систему взаимосвязанных элементов, в виде органов и структурных подразделений с помощью которых ЮЛ участвует в гражданском обороте. Структура (организационное единство ЮЛ) определяется учредительными документами. По структуре – элементы ЮЛ можно распределить как: относящиеся ко внутренней структуре ЮЛ (органы ЮЛ + классификации их) и относящиеся ко внешней структуре (филиалы и представительства – ст. 55 ГК).

• Имущественная обособленность

Определенная степень имущественной обособленности служит основой гражданской правоспособности ЮЛ и является необходимой предпосылкой участия организаций в имущественных отношениях. Необходимо для создания материальной базы деятельности ЮЛ (коллективного образования

• Самостоятельная имущественная ответственность

По общему правилу ГК предусматривает, что ЮЛ отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Учредители (участники) ЮЛ не несут ответственности по долгам организации.

Однако из общего правила есть ряд исключений, которые всегда должны быть предусмотрены законом.

Ст. 13 Закона «о производственной кооперации» - закрепляет, что члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива. Порядок и размер такой ответственности должен быть определен в уставе.

Ст. 95 ГК – дополнительную ответственность несут участники ОДО (но она не прижилась в нашем обороте и в проекте изменений предполагается исключить данную форму)

• Выступление в гражданском обороте от собственного имени

Использование ЮЛ собственного имени позволяет отличить его от иных организаций, поэтому наименование является необходимой предпосылкой его правосубъектности. Индивидуализация ЮЛ необходима как условие выступления его в гражданском обороте в качестве самостоятельного субъекта, а так же как и имя не является достаточным.

Виды ЮЛ:

• Коммерческие – организации, которые основной целью своей деятельности имеют осуществление предпринимательской деятельности (приносящей доход).

• Некоммерческие

Такое деление сохранено в проекте изменений ГК.

В зависимости от прав учредителей ЮЛ на его имущество

• ЮЛ – собственники имущества – учредители данных ЮЛ сохраняют только обязательственные права по отношению к ЮЛ. При передаче имущества ЮЛ на стадии его создания либо в дальнейшем, когда участник включается в деятельность ЮЛ – учредитель-участник утрачивает право собственности на данное имущество, получая взамен обязательственные права. (большинство коммерческих организаций; хозяйственные товарищества (общества); производственные кооперативы)

• ЮЛ – не собственники своего имущества – право собственности на данное имущество сохраняется у учредителя (унитарные предприятия). В литературе обычно отмечается, что существование таких коммерческих организаций (не собственников имущества) обычно не свойственно развитому имущественному обороту. Является характерной чертой переходного характера экономики.

• ЮЛ – собственники имущества в отношении которых учредители не сохраняют никаких прав (ни вещных, ни обязательственных) – некоммерческие организации (фонды, ассоциации, союзы), для коммерческих организаций – отсутствие каких-то прав между учредителем и ЮЛ не свойственно

Значение такой классификации проявляется в том случае, если участник планирует выход из ЮЛ или если ЮЛ подлежит ликвидации. При выходе или ликвидации ЮЛ, относящихся к 1ой группе – участник вправе получить часть имущества общества, которое падает на его долю/пай либо соответствует размеру акций. При ликвидации таких ЮЛ участник вправе получить ликвидационную квоту – т.е вправе получить часть имущества пропорциональную его доле, оставшуюся после ликвидации ЮЛ. ЮЛ 2ой группы при ликвидации передают всё имущество своим учредителям, т.к он является собственником данного имущества никакие другие субъекты прав не имеют. ЮЛ 3ьей группы – при выходе или ликвидации ЮЛ – участник (член) не вправе претендовать на какие-либо имущественные выплаты (т.е ничего не получает).

Необходимость изменений ГК, а так же предложений по его изменению впервые были систематизировано отражены в концепции развития ГЗ, которое было принято в 2009 году. В концепции развития ГЗ официально нашло поддержку предложение о желательности законодательного закрепления классификации ЮЛ с точки зрения организационной структуры – ПРЕИМУЩЕСТВО – дает возможность установить единообразное регулирование для структуры управления корпоративных ЮЛ; позволяет сформулировать общие правила, относительно правового положения органов корпорации (в первую очередь вопросы ответственности); дает возможность сформулировать общие правила, косаемые внутренних отношений в ЮЛ корпоративного типа (правила выхода; исключение участника; оспаривания решения органов и т.д).

• Корпорации – т.е построенные на началах членства

  • Хозяйственные общества (товарищества)

  • Производственные кооперативы

  • Некоммерческие организации

• Не корпорации (некорпоративные ЮЛ)

  • Унитарные предприятия

  • Фонды

  • Некоторые виды учреждений

Предложения, высказанные в концепции нашли свое отражение и в Проекте ГК – данный проект включил в себя ст. 65.1-65.3 – где закреплено деление ЮЛ на корпорации и не корпорации, устанавливаются общие правила, относительно прав и обязанностей участников корпорации и органов управления. В соответствии с Проектом ГК – 2ая классификация исключается. Не смотря на предложение по изъятию данных норм из ГК – подобная классификация сохранит свое значение и продолжит свое существование, но будет более доктринальной, а не легальной.

Можно найти и другие основания классификации – в лекции необходимый минимум.

Преимущества и недостатки при осуществлении предпринимательской деятельности с образованием ЮЛ

Преимущества:

• Имущественная обособленность ЮЛ и его учредителей (участников) после создания.

Создание ЮЛ позволяет обособить часть имущества ФЛ, которое предназначено для ведения предпринимательской деятельности (по общему правилу – участники ЮЛ отвечают по долгам организации только той частью имущества, которая передана в уставный капитал)

• Создание специальной организационной структуры для удобства реализации той или иной деятельности и её упорядочивания.

• И др.

Недостатки

• Обособление имущества учредителей (участников) и ЮЛ создает возможность потери контроля над данным имуществом.

• Отсутствие возможности свободно распоряжаться прибылью ЮЛ.

• При осуществлении предпринимательской деятельности с образованием ЮЛ – эффективность деятельности ЮЛ напрямую зависит от состава участников и от взаимоотношения данных участников.

Создание ЮЛ

По сути – представляет собой следствие деятельности других субъектов, которое основано на прямом или косвенном дозволении законодателя. Во всех правопорядках ЮЛ возникают по воле учредителей (лиц, не тождественных самому лицу, которое возникает) и под контролем публичной власти.

Порядок (явочный, нормативный и т.д) – самостоятельно!

По действующему российскому законодательству – ЮЛ может быть создано 2мя способами, а именно – путем учреждения (возникает новый субъект права, возникает впервые), либо путем реорганизации (из уже существующего ЮЛ создается одно или несколько новых ЮЛ – новый субъект права).

Ст.12, 16 закона «о государственной регистрации»

В доктрине распространение нашел подход в соответствии с которым – процесс учреждения или реорганизации ЮЛ рассматривается как результат наступления совокупности юридических фактов. Каждый из данных юридических фактов порождает к жизни определенные правовые последствия, совокупность которых, в целом, приводит к появлению нового качественного результата – создается новый субъект права. Дискуссионным является вопрос о том – какие юридические факты необходимо выделять в процессе создания ЮЛ? – в дореволюционном российском праве предлагалось выделять: принятие учредительного акта (т.е явно-выраженного намерения одного или нескольких учредителей создать ЮЛ для осуществления предпринимательской деятельности) и оглашение данного субъекта (регистрация ЮЛ).

Современные ученые выделяют большее количество юридических фактов, к числу которых относятся:

• Принятие решение о создании ЮЛ

• Подписание и утверждение учредительных документов

• Создание или передача имущества учредителей

• Государственная регистрация

Процесс создания ЮЛ является растянутым во времени (создается не в определенный момент времени, а за счет длительной деятельности многих субъектов). Моментом создания является регистрация данного ЮЛ соответствующим органом.

Этапы создания ЮЛ путем учреждения

• Принятие решение о создании ЮЛ – речь идет о юридическом составе:

  • Решение учредителя, либо нескольких учредителей. Специальные законы об отдельных формах ЮЛ предусматривают необходимость принятия такого решения. В том случае, если 1 субъект создает ЮЛ достаточно только его волеизъявления, оформленное в «решение». При наличии нескольких лиц, желающих создать ЮЛ – их решение должно быть единогласным и оформлено «протоколом». По общему правилу – учредителями ЮЛ могут быть любые субъекты ГП, которые обладают необходимым объемом правоспособности и дееспособности (ФЛ, ЮЛ, публично-правовые образования). Термин «учредитель» или «участник» применяется только к обществам – это субъект, принимающий (участвующих в принятии) решение о создании ЮЛ, а так же принимающий участие в деятельности по созданию ЮЛ. Участник ЮЛ – субъект, имеющий правовую связь с ЮЛ, возникшую после создания ЮЛ. В некоторых случаях закон ограничивает состав учредителей ЮЛ (ст. 88 ГК – «ООО не вправе, в качестве единственного учредителя(участника) иметь другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица»; ст. 10 ФЗ «об акционерных общества» - государственные органы и ОМС не могут выступать учредителями таких обществ, если это специально не предусмотрена законом;).

Правовая природа решения об учреждении ЮЛ

Вопрос относиться к числу дискуссионных

1. Н.В. Козлова – «Правосубъектность ЮЛ» - решение об учреждении ЮЛ по правовой природе является гражданско-правовой односторонней или многосторонней сделкой. Данное решение направлено на возникновение нового субъекта и установление отношений между будущим ЮЛ, учредителями и лицами, осуществляющими функции органов ЮЛ.

2. Часть исследователей отрицают гражданско-правовой характер деятельности по учреждению ЮЛ. Моментом возникновения ЮЛ является его государственная регистрация – соответственно является юридическим фактом административного права.

3. Решение об учреждении ЮЛ представляет собой юридический факт особого рода, который порождает е жизни специфическое корпоративное правоотношение.

• Содержание решения об учреждении

Закон предусматривает специальные требования к нему. Ст. 11 Закона «об ООО» и ст. 9 Закона «об АО». В решении об учреждении должны быть отражены следующие результаты:

• Результаты голосования учредителей по вопросам

  • Учреждения общества

  • Утверждения устава

  • Избрания или назначения органов управления

  • Образования ревизионный комиссии или ревизора

Принимая во внимание значимость учредительных документов ЮЛ – самостоятельным этапом можно выделить:

• Разработка и утверждение учредительных документов

Учредительные документы бывают 3ех видов:

• Устав – (АО; ООО; Государственные/муниципальные унитарные предприятия; производственный кооператив; хозяйственное партнерство)

  • Устав ООО исключил информацию о участниках – теперь в отдельный список. Так же право выхода участника из ООО можно только если это право предусмотрено в уставе.

• Учредительный договор – необходим для создания и действия хозяйственных товариществ. С 1 января 2009 года не требуется для ООО

• Положение – возможно его наличие, на основании которого действует некоммерческая организация

Соотношение учредительного договора с договором создания ЮЛ

В соответствии со ст. 9 закона «об АО» - учредители обязаны заключить между собой письменный договор «о создании ЮЛ». Данный договор определяет порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества; размер уставного капитала; порядок оплаты; права и обязанности учредителей по созданию ЮЛ. Данный договор не является учредительным документом.

Данный вопрос заслужил внимание ВАС РФ – Постановление Пленума ВАС от 18 ноября 2003 года №19 – п. 6 «договор заключаемый учредителями АО является гражданско-правовой сделкой - «договором о совместной деятельности по учреждению общества».

При рассмотрении спора о признании договора «о создании ЮЛ - АО» недействительным – суды должны руководствоваться соответствующими статьями ГК «о недействительности сделок».

На практике возникает вопрос о значении договора «о создании ЮЛ» после завершения процесса учреждения ЮЛ и о возможных последствиях признания этого договора недействительным. Последствия недействительности данного договора обусловлены особенностями данных сделок:

• Возникают обязательственные отношения между учредителями этого ЮЛ (кто что обязан сделать, чтобы завершить процедуру регистрации ЮЛ)

• Отношения, возникающие между учредителями и обществом после его государственной регистрации. После завершения регистрации ЮЛ совместная деятельность по созданию ЮЛ прекращается, а значит цель договора «о создании ЮЛ» достигается. Договор прекращает своё действие его исполнением. Однако данный документ сохраняет своё значение как содержащий сведения о создании и условиях создания данного ЮЛ.

Возникали случаи (рассматривались судами) предъявления учредителями исков – «о признании договор о создании ЮЛ недействительными по основаниям нарушения закона» - ст. 168 ГК. Одновременно с такими требования учредители предъявляли требование о возврате имущества, переданное обществу.

С момента государственной регистрации ЮЛ становится самостоятельным субъектом права, который не являлся участником «договора о создании ЮЛ». Имущество, внесенное учредителями принадлежать хозяйственному обществу на праве собственности, т.к ЮЛ не выступает стороной в договоре, спор о действительности которого ведется. Решение о возвращении имущества учредителя приниматься не должно. Двусторонняя реституция проводиться только в отношении сторон, участвующих в договоре. Признание договора «о создании ЮЛ» недействительным – может ставить вопрос о передаче имущества учредителями друг другу.

Последствия недействительности договора «о создании ЮЛ» может стать решение о ликвидации общества, при этом должны присутствовать определенные условия и соблюдаться установленные законом процедуры.

Принудительная ликвидация юридического лица допускается по решению суда при наличии достаточных оснований. Основанием является заключение договора «о создании ЮЛ» с грубыми нарушениями закона. При наличии таких оснований, которые если бы были выявлены на стадии государственной регистрации – однозначно привели бы к тому, что в регистрации было бы отказано. (в соответствии с законом о приватизации, который действовал на ранних этапах приватизации предприятия не могли быть приватизированными иностранным гражданином – в нарушении этого правила законом одно из золотодобывающих предприятий РФ – иностранный гражданин добился правдами и неправдами того, что в пользование ему было приватизировано это предприятия, он был зарегистрирован собственником. В ходе действия предприятия прокуратору вскрыла это нарушение и на стадии преобразования это предприятия в АО – соответствующие документы о создании были приняты, прокуратура поставила вопрос о том, что были существенные нарушения закона и решение является недействительным).

В том случае, если при заключении договора «о создании» нарушения не носят грубый характер и могут быть устранены они не должны является основанием для ликвидации ЮЛ. (Информационное письмо Президиума ВАС от 13 января 2000 года №50).

Правовая природа учредительных документов ЮЛ

Правовая природа – сущность явления; место правовой категории в системе родо-видовых связей.

Дискуссии о правовой природе устава были известны еще и дореволюционному праву. «Устав» - это полудоговор или полузакон. Свод законов Российской империи предусматривал порядок рассмотрения, утверждения и обнародования уставов, который был аналогичен порядку установленному для закона. В советскую эпоху – «Устав» - особый нормативный документ с той особенностью, что он устанавливал отношения между соответствующей организацией и отдельными участниками, а так же определял порядок деятельности организации в хозяйственном обороте и устанавливал правила вступления организации в отношения с третьими лицами.

Устав – нормативный акт

Аргументы «за»

-- Для изменения устава не требуется единогласие участников ЮЛ. В соответствии с законом Устав единогласно утверждается при создании ЮЛ. В дальнейшем (в ходе деятельности ЮЛ) Устав может быть изменен, при этом для его изменения достаточно квалифицированного большинства участников.

-- Лица, не согласные с изменения, вносимыми в Устав должны подчиняться новым правилам. Даже если на стадии принятия Устава какие-то участники общества были не согласны с изменениями и голосовали против их принятия – с момента принятия таки изменений и государственной регистрации таких изменений они становятся общеобязательными и для таких участников.

-- Положения Устава имеют силу для всех участников общества. Они так же подлежат применению к тем субъектам, которые не принимали участие в утверждение Устава.

-- Устав ЮЛ является обязательным документом и для самого ЮЛ. ЮЛ не принимает участие в утверждение Устава и изменении его положений. Все подобные решения принимают участники ЮЛ.

-- Устав является обязательным для всех третьих лиц, вступающих в правоотношения с ЮЛ.

-- Правила, содержащиеся в Уставе носят абстрактный характер. Они предусмотрены для регулирования поведения субъектов, точный состав которых заранее не известен.

Аргументы «ПРОТИВ»

- В соответствии с ГК – нормы гражданского права могут быть приняты только уполномоченными государственными органами – в соответствии со ст. 71 – Гражданское законодательство относиться к исключительному федеральному ведению. Если это нормативный акт, то субъекты должны иметь властные полномочия, а раз не имеют, то нельзя «Устав» определять как нормативный.

- ГК не знает такого источника права «Локальный нормативный акт». Действие устава ограничено кругом субъектов, которые вступают в отношения с ЮЛ, участниками самого ЮЛ или если это само ЮЛ.

Устав – как договор (договорная природа)

В доктрине, как Российской так и зарубежной распространено понимание «Устава» - как сделки (договора), либо правового явления основанного на договоре.

Существование ЮЛ обуславливается, в соответствии с данной позицией договорными отношениями между учредителями. Устав – лишь фиксирует появление нового субъекта права. Новые участники ЮЛ обязаны присоединиться к данному договору либо принять новый.

---- В соответствии с Российским законодательством допускается создание хозяйственных обществ одним лицом, которое утверждает устав единогласно. Из определения договора мы понимаем то, что «договор – это соглашение волеизъявлений как минимум 2ух сторон».

---- Договорная теория не объясняет легальную возможность изменения Устава по решению большинства.

---- Если Устав – это договор, то последствием признания его недействительным должна быть ликвидация ЮЛ.

Устав – это сделка особого рода – корпоративная сделка

В случае утверждения Устава одним лицом – данная корпоративная сделка является односторонней. Если Устав утверждает несколько субъектов, то данная корпоративная сделка является многосторонней, но не должна признаваться договором.

Особенности Устава как корпоративной сделки

• Порождает правоотношения не только между участниками сделки, но и устанавливает правовую связь с иными лицами, а именно с самим ЮЛ, с субъектами, осуществляющими полномочия органов данного ЮЛ.

• Все то, что говорилось в «нормативной природе»

Татаркина – «Устав – локальный нормативный акт».

Правовая природа учредительного договора

Учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее 2ух учредителей. По закону – он является учредительным документом для хозяйственных товариществ. Создание хозяйственного товарищества (полное или на вере) допускается по закону 2мя или более лицами.

Ст. 81 ГК – «ликвидации полного товарищества» - полное товарищество ликвидируется, если в нем остался единственный участник.

Учредительный договор – разновидность договора «о совместной деятельности»

Общие черты (сходства)

• Оба договора направлены на создание нового субъекта

• Характеристика данных договоров – учредительный договор (консенсуальный; многосторонний; фидуциарный);

Различия

• Содержание договора «о совместной деятельности» уже чем содержание учредительного договора.

• Условия, которые необходимо включить в договор «о создании ЮЛ» - в данный договор подлежат включению:

  • Условия, определяющие порядок осуществления совместной деятельности по учреждению

  • Размер уставного капитала

  • Порядок оплаты

  • Права и обязанности учредителей по созданию общества

В соответствии со ст. 52 ГК в учредительный договор подлежат включению следующие условия:

• Об обязанности учредителей создать ЮЛ

• О порядке совместной деятельности по созданию

• Условия о передаче имущества товариществу

• Условия о порядке распределения прибыли и убытков

• Условия о выходе учредителей

• Возможность установление дополнительных условий специальными нормами

В соответствии со ст. 70 ГК – необходимым условием для создания товарищества является – условия о размере и составе складочного капитала; о размере и порядке изменения долей в складочном капитале; сроки и порядок внесения вкладов; положения об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вклада.

В проекте ГК – перечень дополнительных условий учредительного договора и товарищества так же дополнен – необходимо включать сведения о наименовании и месте нахождения товарищества. Учредительный договор регулирует более широкий круг отношений как непосредственно связанных с созданием ЮЛ, так и отношений, складывающихся между участниками в ходе осуществления деятельности данного ЮЛ.

Применительно к договору «о создании ЮЛ» - все условия ориентированы на регулирование деятельности ЮЛ с момента регистрации до ликвидации.

• Срок действия

Учредительный договор действует с момента заключения до момента ликвидации ЮЛ

Договор «о совместной деятельности» прекращается, как правило, после исполнения учредителями обязательств, связанных с государственной регистрацией ЮЛ и формированием имущества данного ЮЛ.

Это не тождественные явления – различные виды договоров.

Учредительный договор – это договор «в пользу третьего лица»

Ст. 430 ГК (договор в пользу третьего лица).

Сходства

• Участники ЮЛ передают вклады в собственность ЮЛ, которое непосредственно в договоре не участвует, но получает выгоду от этого.

Различия

• В договоре «в пользу третьего лица» - стороны(а) действуют в интересах третьего лица. Заключая учредительный договор его участник преследует собственный интерес (объединить общие усилия и капитал для осуществления определенной деятельности через создание ЮЛ).

• В соответствии с п. 1 ст. 430 ГК – третье лицо может получить только право требования в отношении должника. Учредительный договор возлагает на ЮЛ не только права, но и обязанности

• В соответствии со ст. 77 – участник товарищества вправе выйти из него при заявлении отказа от участия в договоре. Участник вправе требовать от ЮЛ, а ЮЛ соответственно возникает обязанность – выплатить стоимость имущества, падающего на его долю.

Отказ от участия в полном товариществе если товарищество учреждено без указания срока должен быть заявлен не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода.

В том случае, если учредительным договором определен срок действия товарищества - досрочный отказ от участия в полном товариществе возможен по уважительной причине.

Учредительный договор НЕ ЯВЛЯЕТСЯ договором в пользу третьего лица

Учредительный договор – самостоятельный вид гражданско-правового договора.

• Государственная регистрация – самостоятельно

Перечень документов, необходимые для подачи заявления на регистрацию ЮЛ

Лица, имеющие возможность являться заявителем при создании ЮЛ – перечень ограничен + «заявитель» - тот субъект, который подписывает заявление о создании ЮЛ.

Нотариус свидетельствует подлинность подписи.

Ст. 23 ФЗ – «основания для отказа в государственной регистрации»

Функции и принципы государственного реестра (ст. 4, 5, 6 ФЗ)

Унитарное предприятие

Понятие предприятия

В статье 132 ГК РФ дается понятие предприятия – имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (объект права). Но не всегда данное понятие употреблялось в таком значении.

В дореволюционном праве преобладало понимания предприятия как объекта права. Предприятие определялось как масса имущества, собранного вместе. Как одно целое, имеет своего хозяина, принадлежит ему как его торговое предприятия. В советском праве предприятие понималось исключительно в качестве субъекта права с правами юридического лица. Предприятие определялось как ячейка, подразделение одного хозяина(народного хозяйства), которое действовало под руководством определенного органа и в соответствии с планом. В советский период именно понятие предприятия как объекта права уходит из понимания и прекращает свое существованием частной формой.

Такое же понятие (как субъект права) было сформулировано в законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Предприятие – самостоятельный хозяйствующий субъект, созданный в порядке, установленном законом, для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественный потребностей и получения прибыли.

Термин предприятие также используется и в зарубежном законодательстве. В зарубежном праве предприятие – субъект права и понимается преимущественно так. Закон «О конкурсных управляющих, ликвидаторов, экспертов по определению состояния предприятия» (Франция); Закон «Об ипотеке предприятий» (Швеция).

В современном отечественном гражданском законодательстве возрождается институт предприятия как имущественного комплекса, предназначенного для предпринимательской деятельности. Произошло совмещение нового понятия с уже известного цивилистике понятия предприятия как субъекта права.

Были высказаны ряд мнений относительно статьи 132 ГК РФ. Некоторые говорили, что статья 132 ГК подразумевает только предприятия, признаваемые юридическими лицами и что только такие предприятия могут быть предметом различного рода сделок. Такого мнения придерживались Брагинский, Суханов и др. Появились взгляды, согласно которым предприятие должно пониматься как субъект права (Андреев). Третьи говорили, что предприятие – это объекта права (Дозорцев).

Таким образом, историческое развитие гражданского законодательства породило двоякое понимание терминов предприятия, что позволяет говорить о дуализме данного правового института. Кроме того, понятие предприятия имеет экономическое происхождение и больше является экономической категорией, нежели правовой. Происхождение связано именно с производством, взаимоотношением человека, техники и природы. Предприятие – созданная человеком технологическая ячейка, где соединяются человеческие и материальные факторы производства. Для его создания необходим имущественный комплекс и людские ресурсы. Предприятие располагается в каком-либо месте и имеет свою организационную форму. Предприятие является инструментом осуществления хозяйственной деятельности, созданной определенным субъектом. Если цель предприятия – получение прибыли, то предприятие является средством осуществления предпринимательской деятельности, а субъект – предприниматель.

Предприятие как объект права

Предприятия могут создаваться субъектами гражданского права, которые представляют собой организационно-правовые формы, которые признаются юридическими лицами. Товарищества могут иметь одно, два или больше предприятий. Особенность предприятия как объекта права проявляется в том, что предприятие представляет собой имущественный комплекс, т.е. совокупность определенного вида имущества. Предприятия как объекты права в этот состав имущества включают любое имущество предоставленное для предпринимательской деятельности. Имущество трактуется в широком смысле – это не только вещи(объекты недвижимости + движимые вещи), но также и права требования и долги. В состав имущества также входят исключительные права – право на обозначение, индивидуализирующие предприятие и его продукцию.

Закон приводит только общие понятия и в конкретный перечень имущественного комплекса может входить различное имущество или наоборот исключаться из него. Предприятия является недвижимостью в силу закона. Из статьи 132 ГК можно выделить 2 признака:

1. Имущественный комплекс

2. Используется для осуществления предпринимательской деятельности

Особый правовой режим заключается в необходимости государственной регистрации сделок и прав с ним, в случаях, предусмотренных законом. При этом если в состав предприятия входит несколько объектов недвижимости – государственная регистрация на «предприятие» как объект, в целом, не требует последующей государственной регистрации прав или сделок на отдельные объекты недвижимости.

Закон признает предприятие недвижимостью. Объявление его недвижимостью – юридическая фикция, так как предприятия является недвижимость в силу закона, а не по своей природе. Так как предприятие является недвижимостью, даже если в состав этого комплекса входит не только земельный участок, здания и сооружения, но и движимые вещи. Отсюда можно сделать вывод – права на предприятия как имущественный комплекс во всех случаях подлежат государственной регистрации. Для того, чтобы зарегистрировать сделку необходимо сначала зарегистрировать имущественный комплекс. Кроме того, законодатель определил, что предприятие является недвижимым имуществом особого рода, для которых закон в некоторых случаях устанавливает специальное правовое регулирование (статья 559 – специальные правила купли-продажи); специальные правила относительно правового регулирования участия предприятия в гражданском обороте как объекта урегулированы в других статьях ГК (607-656 – аренда, доверительное управление и т.д.). Иногда эти нормы содержатся в специальных законах – «об ипотеке» и «о несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с концепцией развития ГК – сделано предложение об исключении правила ст. 132 ГК «о признании предприятия недвижимости». Она так же свидетельствует о том, что «предприятие как имущественный комплекс, практически в гражданском обороте не используется или используется крайне редко». Эти положения нашли своё развитие в Проекте ГК – ст. 132 «о предприятии» сохранена, в ней сохранилось указание на данный объект и даже признаки остались прежними. Но исключено правило о признании его недвижимостью, однако предусматривается ведение нотариальной формы сделок с предприятиями, а так же предписывается обязательная публикация сведений «о сделках с предприятиями». В ст. 130 Проекта ГК внесено дополнение в виде п.2 – «объектом недвижимости признается единый имущественный комплекс, т.е совокупность объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных объектов, неразрывно связанных физически и технологически, расположенным на едином земельном участке».

В соответствии с п.1 ст. закона «о государственной регистрации прав ….» государственная регистрация прав на земельные участки и объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия, подлежат регистрации по месту нахождения объекта. Сделки в отношении предприятия как имущественного комплекса проводятся федеральным органом в области государственной регистрации. Зарегистрированный переход прав предприятия, ограничение права на предприятия выделяет основания для вынесения записи о переходе права или об ограничении права на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав предприятия как имущественного комплекса в единый реестр прав по месту нахождения объекта, как недвижимого имущества. Состав имущества предприятия не является фиксированным, одни отчуждаются, другие приобретаются, все это отражается на балансе предприятия.

Соотношение понятий предприятия и имущественного комплекса

Предприятие – не просто имущественный комплекс, а тот, который используется для осуществления предпринимательской деятельности. То есть соотношение род-вид. Понятие имущественный комплекс не должно ограничиваться коммерческими организациями, основная цель которых заключение прибыли, т.е. некоторые имущественные комплексы могут иметь некоммерческие организации.

Концепция развития гражданского законодательства 2009 года. Статья 132 ГК РФ (предприятие – недвижимая вещь) фактически не была осуществлена. Входящие в состав предприятия здания и сооружения регистрируются как отдельные объекты недвижимости, а регистрация в качестве самостоятельного объекта порождает трудно-разрешимые вопросы.

Предприятие как субъект права

Видом коммерческой организации выделяют государственные, муниципальные унитарные предприятия. Правовое положение определено ГК РФ и ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Согласно ст.2 ФЗ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, которое закреплено за организацией собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Право хозяйственного ведения и оперативного управления – ноу-хау нашего государства. Эту правовую форму закрепления имущества за организациям разработал и обосновала академик Бенедиктов в 30-х годах. Предусматривалось, что государство, сохраняя за собой право собственности, передает имущество организации в оперативное управление. Это право дает организации владеть, пользоваться и в известной мере распоряжаться. В 60-х годах это право получило законодательное закрепление.

В 1991 году в «основах гражданского законодательства» у нас появилось самостоятельные права – право полного хозяйственного ведения и право оперативного управления (для учреждений). Право полного хозяйственного ведения давало предприятию более широкий круг полномочий. В настоящее время право полного хозяйственного ведения трансформировалось в право хозяйственного ведения. Субъекты права – государственные и муниципальные унитарные предприятия. За унитарными предприятиями сохранилась репутация переходной формы.

Унитарные предприятия являются видами юридических лиц, по своей природе уникальными, они не встречаются в законодательстве других иностранных государств. Они представляют собой своеобразный институт для ограничения ответственности собственника; результаты предпринимательской деятельности объемом имущества, выделенные хозяйственным ведением учрежденного предприятия.

В зарубежный странах существуют разные формы правовой организации предприятий – Германия – торговые товарищества, Франция – национальные общества; их акции полностью принадлежат государству. В РФ насчитывается до 13 тыс. государственных предприятий, поэтому государственная политика направлена на сужение самостоятельности государственных предприятий. Конечной целью является исключение унитарных предприятий.

Термин унитарное означает единство, составляющее одно целое. Унитарное предприятие может быть создано на основе либо государственной – РФ и ее субъекта или муниципальной собственности. Создание унитарных предприятий на основе объединения имущества, находящихся в собственности РФ, субъектов РФ и муниципальных образований запрещено. Унитарное предприятие может иметь только одного учредителя, которому принадлежит имущество на праве собственности. Имущество является неделимым и не может быть разделено по вкладам. Поэтому единым и неделимым является уставный фонд тех унитарных предприятий, в которых он создается. В казенных предприятиях казенный фонд не формируется. Это объясняется субсидиарной ответственностью собственника. Основное предназначение уставного фонда заключается в формировании минимального размера имущества, гарантирующего выполнение интересов кредиторов. Если интересы гарантируются субсидиарной ответственностью учредителя, то формирование уставного фонда не имеет смысла. Имущество принадлежит РФ, субъекту РФ и муниципальному образованию. От имени их осуществляются управление органами государственной власти. От имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления также в рамках их компетенции.

Права собственника в УП осуществляют уполномоченные государственные и муниципальные органы.

Особенности государственных и муниципальных предприятий

1. Данные субъекты осуществляют хозяйственную деятельность не на базе своей собственности, а на базе государственной или муниципальной (на ограниченном вещном праве)

2. Они обладают правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на свое имущество (не являются собственником имущества)

3. Наделяются специальной правоспособностью

Этот вопрос неоднозначный, так как некоторые считают, что это общая правоспособность, но ограничена законом

Согласно ст.3 ФЗ «Об унитарных предприятиях» унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренные в уставе этого предприятия, и нести обязанности. Это говорит о том, что унитарные предприятия обладают специальной правоспособностью, а не общей.

4. Предприятия являются унитарными, т.е. их имущество не может быть распределено по вкладам.

Виды государственных и муниципальных предприятий

В РФ создаются и действуют следующие виды:

1. Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения

Федеральное государственное, государственное и муниципальное предприятия

2. Основанные на праве оперативного управления

Федеральная казенное, казенное (субъект) и муниципальное казенное

По действующему законодательству – создавать УП обоих видов, вправе как Федерация, так и субъект с муниципалитетом.

В зависимости от имущества, лежащего в основе деятельности этого предприятия: ***

Особенности

В отличие от государственных предприятий казенные предприятия не могут быть объявлены банкротами. Эти правила объясняются тем, что государства несет дополнительную ответственность по обязательствам казенных предприятий, при недостаточности его имущества.

Наделены имуществом на праве оперативного управления. Данный вид права предоставляет правообладателю гораздо более узкий перечень правомочий.

Не вправе самостоятельно распоряжаться как движимым, так и недвижимым имуществом. Для такого распоряжение необходимо получения согласия собственника.

Отличия по уставному фонду: казенные предприятия не нуждаются в нем по сути, так как государство отвечает + дополнительная ответственность собственника, а унитарные – нужно конечно.

Учреждение предприятий

Унитарное предприятия – РФ, субъект РФ и муниципальное образование

Казенные предприятия – Правительство РФ

Решение об учреждении унитарного предприятия должны определяться цели и предметы (так как правоспособность специальная, т.е. есть ограничения по занятию деятельностью, прямо закрепленной в уставе).

Ст.8 ФЗ «о государственных (унитарных) предприятиях» устанавливает цели создания унитарных предприятий. Обобщает эти цели то, что целями являются те виды деятельности, которыми не могут заниматься другие предприятия (обработка наркотических средств, оружие). Перечень ограниченный, однако судебная практика является противоречивой.

Для УП

• Необходимость использование имущества, приватизация которого запрещена

• Необходимость осуществления деятельности для решения социальных задач (оказание услуг, выполнения работ и т.д)

• Осуществление определенных видов деятельности, которые по закону могут осуществлять только УП.

Казенные предприятия могут быть созданы в случае:

1. Если преобладающая часть производимой продукции предназначена для нужд муниципального образования

2. Необходимость осуществления деятельности в целях решения социальных задач

3. Отдельных видов продукции, изъятые из оборота

4. Ведение убыточного производства

5. Осуществление отдельных дотированных видов деятельности

Унитарные и казенные предприятия занимаются теми объектами, которые изъяты или ограничены в обороте.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского Округа №А69-98/09

«ст. 8 определяет случаи создания унитарного предприятия и не ограничивает перечень видов деятельности».

Учредительные документы

Ими являются устав. В его содержание входит: полное наименование, сокращенное, нахождение, цели осуществление деятельности, порядок назначения на должность руководителя, должностные лица, перечень фондов, создаваемых унитарным предприятиям, сведения об органа, осуществляющих правомочия собственника. (Закон «О государственных (унитарных) предприятиях»).

Если мы говорим об уставе государственного унитарного предприятия – также включаются сведения об уставном фонде, порядке его формирования, порядке использования прибыли. Неказенные предприятия – сведения о порядке распределения прибыли, использовании + сведения о размере уставного фонда.

В устав Казенного предприятия – сведения о порядке распределения и использовании доходов.

УП на праве хозяйственного ведения обязаны отдавать учредителю определенную, заранее установленную, долю от своих доходов.

Имущество унитарных предприятий

Формируется за счет следующих источников:

• Имущество закрепленное за УП собственником на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Главным источником – от собственника, которое передается. Но может быть также и:

1. Доходы от деятельности

2. Займы

3. За счет иных средств, источники получения которых не противоречат законодательству.

Дискуссионный вопрос - С какого момента возникает право оперативного ведения или хозяйственного управления на недвижимое имущество.

Движимое имущество – с момента передачи. Недвижимое имущество – п.2 ст.11 ФЗ + ст. 299 ГК – право на имущество возникает с момента передачи такого имущества предприятия; п.1 ст.131 ГК РФ – право собственности подлежит государственной регистрации и в том числе – право собственности, хозяйственного ведения и оперативного управления.

Судебная практика в настоящий момент однозначного момента не нашла ответа на вопрос – с момента регистрации или передачи имущества (недвижимость)? Определение ВАС РФ от 29.04.09 года № 2905/09 и определение ВАС РФ от 6.12.07 № 14364/07, определение ВАС РФ от 2.04.08 № 4222/08. В одном из них сказано, что так как п.1 ст.131 содержит специальное правило, то момент передачи имущества с момента регистрации является ошибочным (определение ВАС РФ от 10.12.08 № 13750/08; от 26.08.08 № 9995/08; Постановление Западно-Сибирского округа от 6.05.08 по делу А46-4998/2007)

Если с момента передачи – вопросов не возникает, передали – собственность возникли; а если с момента регистрации – что делать? Есть регистрация – есть право, нет регистрации – право не возникло.

Поддерживается позиция – с момента государственной регистрации.

Определение ВАС принимается 3 людьми. Постановление – весь президиум (человек 10), поэтому постановление выше и должно применяться всеми.

Вещные права – хозяйственное ведение и оперативное управление; бессрочность, абсолютный характер; право следования.

Уставный фонд формируется тольков неказенных УП. Минимальный размере определен законом:

• Для государственных предприятий – 5 тысяч МРОТ = 500 тысяч рублей

• Для муниципальных предприятий – 1 тысяча МРОТ(100 рублей) = 100 тысяч рублей.

На праве хозяйственного ведения – уставный фонд обязателен; казенные предприятия – уставный фонд не нужен, так как субсидиарная ответственность государства.

Уставный фонд должен быть полностью сформирован собственником его имущества. Уставный фонд – это минимум имущества в широком смысле (обязательства, вещи).

Помимо устава могут быть и резервные фонды. Цель создания резервного фонда – исключительно покрытие убытков; формируется он из прибыли.

Формируется за счет денег, ценных бумаг и иных вещей, имущественных прав и иных, имеющих денежную оценку. Предельный срок, в течение которого уставный фонд должен быть сформирован = 3 месяца с момента регистрации предприятия.

Крупная сделка

Для контроля за деятельностью унитарного предприятия по аналогии с деятельностью хозяйственных обществ - вводится данное понятие.

Крупная сделка – сделка, которую предприятие вправе совершить только получив предварительно согласие собственника имущества.

Для крупной сделки необходимо предварительное получение согласия собственника имущества

Критерии:

Сделка считается крупной, если стоимость имущества по сделке – 50 тысяч МРОТ (5 млн) или 10% уставного фонда предприятия.

Закон не содержит понятия «Обычная хозяйственная деятельность», для унитарных предприятий все равно формально должно оформляться (одобрять) – если например, оружием торгует.

Формулирую термин «крупных сделок» - закон не исключает из их числа сделки, осуществляемые в ходе обычной хозяйственной деятельности.

Если сделка совершается без согласия – недействительной. Статья 23 ФЗ «Об унитарных предприятиях».

Косвенное отчуждение – напрямую не направлено на отчуждение, но есть право (залог, аренда с правом выкупа).

Стоимость отчуждаемого имущества – по данным бух.отчетности; если приобретаем имущество – определяется при совершении крупной сделки на основании цены предложения.

Возникает вопрос по поводу привязки крупности к размеру уставного фонда. 10% от уставного капитала – крупная сделка (10% от 100 тыс. – 10 тыс.). Постановление ФАС Западно-Сибирского Округа от 7.07.07 № А67-4508/2006.

В соответствии с законом – крупная сделка УП, совершенная с нарушением законного требования об одобрении собственником – должна признаваться ничтожной, так как – указание на оспоримость данных сделок в законе отсутствует.

Сделки с заинтересованностью

Ст. 22 ФЗ. Здесь нужно согласие на сделку + заинтересованное лицо (руководитель, родитель). Эти сделки являются оспоримыми (по иску унитарного предприятия или собственника имущества). Доводить до сведения собственника о юридических лицах.

Сделка с заинтересованностью – сделка, в которой заинтересован руководитель УП. К числу таких случаев относится:

• Руководитель, Супруг, Родители, Дети, Братья, Сёстры и их аффилированные лица

  • Являются стороной сделки, либо Выступают в интересах 3ьих лиц

  • Владеют 20% и более акций/долей/поев ЮЛ, которое является стороной в такой сделке

  • Занимают должности в органах управления ЮЛ, которое является стороной в сделке.

  • В иных случаях, предусмотренных уставом.

Чтобы установить наличие заинтересованности – руководитель УП обязан доводить до сведения собственника следующую информацию:

• О ЮЛ, в которых он или указанные лица занимают должности в органах управления

• О ЮЛ, в которых владеют 20% и более акций/долей/поев

• О тех сделках, которые по его мнению (руководителя) могут быть расценены, как «сделки с заинтересованностью».

Управление унитарных предприятий

Ст.20 ФЗ закрепляет права собственника УП

1. Особую роль и одним из самых главных лиц является собственник имущества (точнее орган, осуществляющий правомочия собственника). Здесь важно, что воля собственника имеет решающее значение при создании унитарного предприятия. Собственник определяет внешнюю структуру (филиалы, виды деятельности)

2. Собственник имеет специальные полномочия по осуществлению непосредственного управления (назначение на должность руководителей унитарного предприятия и заключает с ним трудовой договор; т.е. он утверждает и формирует планы финансово-хозяйственной деятельности, назначает руководителей; дает согласие при приеме на работу главного бухгалтера)

3. Распоряжение имуществом. Осуществляет контроль по использованию имущества. Он дает согласие, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью имущества УП, дает согласие на крупные сделки и иные права (в казенных предприятиях – дает согласие на распоряжение как движимым, так и недвижимым имуществом), принимает решение о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и размер его оплаты.

Дополнительные правомочия собственников имущества казенных предприятий

1. Изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество

2. Доводить до казенного предприятия дополнительные, обязательные заказы

3. Утверждение Сметы доходов и расходов (определяет ее)

Орган управления – единоличный, исполнительный орган назначается собственником, подотчетен собственнику. Действует в пределах компетенции, определенной законом и уставом.

Руководитель является органом управления. Статья 21 ФЗ – полномочия.

Руководитель может действовать без доверенности.

Вместе с тем, есть ограничения для руководителей – занятия предпринимательской деятельностью, а также занятие других должностей, кроме преподавательской, научной деятельностью.

Он отчитывается от своей деятельности. Могут быть образованы совещательные органы в рамках предприятия, но это не орган управления, он совещательный.

Ст.25 ФЗ – ответственность руководителя; должен действовать в интересах, добросовестно и разумно.

Руководитель несет ответственность за убытки, причиненные его виновными действиями или бездействиями.

Руководитель вправе представлять интересы предприятия; действовать от имени предприятия без доверенности; совершать сделки; утверждать структуру и штаты предприятия; Принимает/увольняет работников; издает приказы; выдает доверенности.

Руководитель НЕ вправе быть учредителем/участником ЮЛ; заниматься иной оплачиваемой деятельностью в государственных органах или ОМС, коммерческих/некоммерческих организациях; заниматься предпринимательской деятельностью и т.д. Подлежит обязательной аттестации.

Распоряжение прибылью унитарного предприятия

Унитарные предприятие – коммерческие организации. Но в чистом виде нельзя сказать, что это коммерческая, так как цель предпринимательской деятельности ограничена определенными уставными целями.

Основная задача – удовлетворение государственных нужд.

Распределение прибыли предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения

П.1 ст.295 ГК – право унитарного предприятия на часть прибыли. Ст.17 ФЗ; п.2 – государственные или муниципальные предприятия ежегодно отчисляет часть прибыли после уплаты налоговых платежей и прочее; т.е. не вся прибыль, а лишь ее часть. Федеральные предприятия – правила разработки в Постановлении Правительства от 10.04.02 № 228. Руководитель федерального унитарного предприятия представляет ежегодно до 1 августа в ФОИВ проект программы деятельности предприятия на следующий год. ФОИВ до 1 ноября учреждает программу деятельности; до 1 апреля руководитель должен отчитаться за предыдущий год; до 1 мая – принято решение какую часть прибыли забрать. Перечисляется до 15 июня часть прибыли.

Решение думы г. Томска от 6.04.10 № 1453 – распределение прибыли в отношении муниципальных предприятий.

Распоряжение доходов казенного предприятия

П. 3 ст.17 ФЗ – распоряжение доходов определяется правительством РФ, уполномоченным органом субъекта, либо МСУ. Казенное предприятие не решает, а ждет пока за него все решат.

КП не вправе определять судьбу своих полученных доходов.

Казенное предприятие действует с заранее определенными сметами. Отойти от сметы нельзя. Из других источников этого сделать тоже нельзя.

Государство может осуществлять дофинансирование в случае, если не хватило. Такое целевое финансирование производится ежеквартально (отчитывает, как идет смета, государство может дофинансировать).

После того, как вся прибыль была получена, она распределяется в соответствии с Постановлением Правительства от 15.12.07 № 872 п. 18 – чистая прибыль по результатам отчетного года распределяется – не более 25% в федеральный бюджет, не менее 70% - в резервный фонд.

Унитарным предприятиям запрещено создавать дочерние предприятия и участвовать в уставном капитале других организаций.

СЛЕДУЮЩАЯ ЛЕКЦИЯ!!!!)))))

Распоряжение имуществом унитарного предприятия

Хозяйственное ведение – ст.18 ФЗ: в отличие от обычной коммерческой организации подлежит на ограниченном вещном праве; движим и недвижимым имуществом распоряжается только в пределах, не лишающих возможности осуществлять деятельность (цель должна сохраняться)

Совместное постановление ВС и ВАС РФ № 10/22 п.10 – совершение сделок, которых лишается имущество предприятия – недействительно, даже если есть согласие собственника

П. 4 ст. 18 – займ, поручительство и тому подобное. Могут быть и иные сделки, требующие порядка оформления.

П.1 ст.19 – распоряжение имуществом казенных предприятий; только с согласия; если без согласия – ничтожная сделка. В пределах, не лишающих возможности осуществлять уставные цели.

Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц

Реорганизация часто используется для раздела бизнеса для того, чтобы уйти от выплаты долгов. Реорганизация используется для того, чтобы разделить компанию. Очень часто, когда компания создается, бизнесмены не спрашивают как создать и оформить части. А юристы приходят уже во время конфликта. Разделение и выделение – это тот выход, который можно использовать.

Создание юридического лица и государственная регистрация юридических лиц

Юридические лица возникают первоначально, т.е. учреждаются либо в результате реорганизации других лиц как их правопреемники. Выделяют несколько способов возникновения юридических лиц: явочно-нормативный, уведомительный, разрешительный, распорядительный (ранее).

Нас интересует явочно-нормативный способ. При данном способе для государственной регистрации юридического лица учредителю достаточно заявить об этом в регистрирующий орган и при этом не требуется получение какого-либо разрешения. В данном случае юридическое лицо возникает в результате осуществления юридических процедур:

1. Подготовка учредительных документов в письменной форме и представление их в регистрирующий орган

2. Государственная регистрация

Юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации, в настоящий момент по общему правилу государственную регистрацию осуществляет ФНС РФ. Она осуществляет государственную регистрацию, ведет единый государственный реестр юридических лиц. В ряде случае гос. регистрацией занимается также и кредитные организации, Банк России.

Гос. регистрация юридических лиц осуществляется в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП» от 8.08.01 № 129. В ЕГРЮЛ содержатся сведения о зарегистрированных юридических лицах, их полное наименование, организационно-правовая форма, адрес, сведения об учредителях юридического лица в отношении акционерного общества, сведения и об участниках (если это ООО); сведения о правопреемстве, все даты внесения изменений в учредительные документы, а также иные изменения, не связанные с учредительными документами (в основном это касается смены директора); фамилия и имя директора, сведения о лицензиях, представительствах, ИНН, о реорганизации.

Сведения, которые содержатся в ЕГРЮЛ являются открытыми. Но у данной открытости есть определенные границы: как участник юридического лица мы можем запросить любые сведения из ЕГРЮЛ; любой гражданин и юридическое лицо может подать заявление, уплатив государственную пошлину, в ФНС для получения копий документов о юридическом лице.

Документы, которые содержатся в ЕГРЮЛ, предоставляются за плату (учредительные документы и протоколы общих собраний участников). Многие налоговые предоставляют только устав и изменения в него. Государственная регистрация осуществляется в срок не более, чем 5 рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган. Она осуществляется по месту нахождения указанного учредителями постоянно действующего органа. Документы могут быть предоставлены в регистрирующий орган лично, по почте (с описью вложения) или в форме электронных документов.

Заявление подается в форме, утвержденной Правительством РФ. На государственную регистрацию подаются следующие документы:

1. Подписанное заявителем заявление о государственной регистрации (подпись заявителя должна быть удостоверена нотариусом)

2. Решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ

3. Учредительные документы юридического лица

4. Документ об уплате государственной пошлины

5. В случае, если один из участников является иностранным юридическим лицом – выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны

Отказ в государственной регистрации возможен только в случаях, предусмотренных законом (ст.23 ФЗ):

1. Непредоставление заявителем необходимых документов, установленных законом

2. Непредоставление документов в надлежаще регистрирующий орган

3. Несоблюдение нотариальной формы представленных документов

4. Подписание заявления неуполномоченным лицом

5. Выход участников из ООО, в результате которого в обществе не останется ни одного участника

6. Несоответствие наименования юридического лица требованиям закона

Решение об отказе может быть обжаловано в судебном порядке. Регистрирующему органу не дано право проверять соответствие учредительных документов действующему законодательству. Тем не менее на практике существует очень много отказов. Есть «черные адреса», по которым регистрируются большое количество лиц. Поэтому часто регистрирующий орган требует доказательства того, что вы будете зарегистрированы по определенному адресы (т.е. нет юридического лица, но адрес уже должен быть) – это гарантия от собственника в предоставлении помещения.

Государственная регистрация юридических лиц – это акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый по средствам внесения в государственный реестр сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретение физическими лицами статуса ИП, прекращение физическими лицами деятельности в качестве ИП и иных сведений о юридических лицах и об ИП,

Реорганизация юридических лиц

Вопросы реорганизации нашли отражение в ГК РФ, ФЗ «об акционерных обществах», ФЗ «Об ООО» и т.д.

В учебной литературе вопросы реорганизации носят описательный характер. Проблемы, возникающие из реорганизации, практически не освещаются в научной литературе. Так как в советский период этим не занимались, так как было неактуально, сейчас пытаются определиться с этим.

Реорганизация (по Трофимову) – прекращение коммерческой организации с изменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась. Реорганизация влечет за собой изменение субъектного состава и правопреемства.

Реорганизация (по Мартышкину) – особый процесс, в ходе которого происходит прекращение или создание юридического лица, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в порядке правопреемства к другому юридическому лицу.

Реорганизация (по Долинской) – относительное прекращение деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Реорганизация всегда связана с прекращением реорганизуемого юридического лица за исключением выделения и влечет возникновение правопреемства. Реорганизация осуществляется в формах:

1. Слияния

2. Присоединение

3. Разделение

4. Выделение

5. Преобразование

Во всех случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность по крайнем мере одного юридического лица, но его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Реорганизация всегда влечет возникновение правопреемства. В этом и есть принципиальное отличие реорганизации от ликвидации

Реорганизация – процедура (совокупность юридических действий), определяющая переход в порядке правопреемства, прав и обязанностей от одного или нескольких юридических лиц (правопредшественников) к другому или другим юридическим лицам (правопреемникам), связанный с прекращением правопредшественников и созданием правопреемников.

Формы процедуры реорганизации – их всего 5 по ГК РФ. Реорганизация может осуществляться только в соответствии с ГК РФ, иначе реорганизация и акт ее признается судом недействительным.

1. При слиянии юридических лиц происходит объединение субъектов прав в 1 создаваемое лицо с прекращением существующих юридических лиц. Все права и обязанности переходят новому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Это универсальное правопреемство.

Документом является договор о слиянии. Он подписывается представителями всех организаций, участвующих в слиянии.

Основные этапы реализации в форме слияния: