2 Этап – Информирование акционеров

Статья 52 Срок предоставления информации

Не позднее, чем за 20 дней; если вопрос о реорганизации включен – не позднее, чем за 30 дней.

Порядок информирования

В законе несколько способов:

Общее правило – заказным письмом. В уставе может быть предусмотрено вручение каждому уведомления под роспись. Если это предусмотрено в Уставе – публикация в печатном издании.

3 Этап – Регистрация акционеров, определение кворума

Функции по регистрации выполняет счетная комиссия. Счетная комиссия образуется в обществе, где владельцев голосующих акций более 100, состав счетной комиссии утверждается ОСА. Если держателем реестра общества (акционеров) является счетный держатель, то функции счетной комиссии могут быть переданы ему. Регистратором всегда является счетный держатель. Если владельцев более 500, то функции счетной комиссии всегда осуществляет реестродержатель.

Не могут входить в счетную комиссию:

1. Члены Совета директоров

2. Единоличный исполнительный орган

3. Коллегиальный орган управления

4. Члены ревизионной комиссии

Функции счетной комиссии:

1. Проверяют полномочия

2. Регистрируют участников

3. Определяет кворум общего собрания

4. Разъясняет вопросы, которые связаны с реализацией права акционеров на участие в ОСА

5. Разъясняет порядок голосования

6. Подсчитывает голоса, подводит итоги и составляет протокол

Кворум общего собрания

Правомочно общее собрание, если участвуют более половины владельцев голосующих акций. Причем, смотрим по тем лицам, которые зарегистрированы.

Общее собрание открывается, если есть кворум. Если кворума нет, мы можем отсрочить открытие общего собрания на 1 час. Перенос может быть осуществлен всего один раз. Если через 1 час голосующего количества не набралось – перенос. Если годовое ОСА – проводится повторное собрание с той же повесткой дня. Если речь идет о внеочередном ОСА – можно и иную повестку дня.

Кворум для повторного ОСА – 30% владельцев голосующих акций. Здесь считается не количество акционеров, а количество акций (то есть если 9 из 10 акционеров пришли, но они владеют всего 10% акций – то без последнего акционера не правомочно ОСА).

Проведение ОСА

Главное на самом деле – процедура регистрации. Председательствует председатель совета директоров, каждому дает право высказаться, заканчивается после голосования протоколом.

Протокола составляется 2: 1 – голосование, в который включаются только итоги голосования, составляется не позднее 3 дней с момента завершения голосования; 2-й – в тот же срок и о самой процедуре.

Все подписывает председательствующий, секретарь; направляем для ознакомления и сдаем в архив (все документы хранятся в течение действия АО)

Совет директоров

Создается обязательно, если число акционеров владельцев голосующих акций более 50. Если СД отсутствует, то вопросы его компетенции решает ОСА. СД не является исполнительным органом. Он относится к органам управления, разрешает вопросы, которые не относятся к компетенции ОСА. Высшим органом управления – ОСА.

Компетенция СД

Статья 65; созыв годового внеочередного общего собрания.

1. Рекомендации по размеру выплачиваемых дивидендов

2. Образование исполнительного органа, если это отнесено к компетенции СД

3. Использование резервного фона, открытие филиалов и представительств

Компетенция исчерпывающим образом определена законом. Вопросы компетенции СД нельзя передать на рассмотрение исполнительному органу

Порядок избрания

Избирается годовым ОСА на срок 1 год; если переизбрания не состоялось, то полномочия СД прекращаются, кроме полномочий по подготовке и созыву ОСА. Каждый член может переизбираться неограниченное число раз.

Требования к членам СД в законе не установлены; могут быть закреплены в Уставе (Гражданин РФ, не старше 35 и т.д. – все как хотите). Членом СД может быть только физическое лицо, таким членом может быть и не акционер.

Количественный состав

Закон определяет минимальный количественный состав, не менее 5 членов должно быть всегда; если владельцев голосующих акций более 1 тысячи – не менее 7 человек; если более 10 тыс. – не менее 9 человек. Сколько точно входит в состав – определяется Уставом.

Выборы членов СД

Осуществляются куммулятивным голосованием. Данный способ голосования позволяет владельцам небольшого количества акций провести в состав СД своего кандидата.

Число голосов каждого акционера умножается на число лиц, которое должно быть избрано в состав СД. Полученное количество голосов может быть распределено между несколькими кандидатами либо быть отдано за одного кандидата.

Избранными считаются кандидаты, набравшие наибольшее количество голосов. Составляется список, посчитали сколько голосов и все – они избраны.

Порядок деятельности СД

Из числа членов избирается Председатель. Он созывает СД. Требовать созыва могут иные члены, члены ревизионной комиссии и иные лица, которые предусмотрен в Уставе. Председатель СД председательствует на заседаниях этого органа; он также председательствует на общем собрании акционеров. Отвечает за ведение протокола.

Кворум СД

Кворум определяется Уставом АО. Должен быть не менее половины от числа избранных членов; 5 членов в СД есть, для кворума минимум 3. Решение принимается большинством; подписывает председательствующий протокол, секретарь если есть.

Исполнительные органы АО

Подотчетны ОСА и СД. Структура ИО по закону может быть разной, возможно первое – наличие только единолично-исполнительного органа, в обществе может образовывать единоличный и коллегиальный исполнительный орган. Как он будет называться в законе не определено.

В АО и ООО не может существовать коллегиальный исполнительный орган, должен быть он обязательно в совокупности с единоличным исполнительным органом. В Уставе должна разграничиваться компетенция коллегиального и единоличного исполнительных органов, так как по закону компетенция данных органов не прописана.

К компетенции ИО относится руководство текущей деятельностью общества (исключая вопросы компетенции СД и ОСА)

Единоличный ИО вправе:

1. без доверенности действовать от имени общества

2. совершать сделки от его имени

3. утверждать штат и издавать приказы

4. давать указания, обязательные для работников.

Полномочия ИО могут быть переданы на основании договора коммерческой организации или ИП. Решение принимается ОСА или СД. Условия договора утверждаются СД. По правовой природе данный договор – договор об оказании услуг.

Прав и обязанности членов ИО определяются законом «Об АО» и иными нормативными актами, а также договором, который заключается с обществом. Данные договоры индивидуальные и они подписываются председателем СД. К данным договорам (на них) применяется законодательство о труде, если это не противоречит закону «Об ОА»

Срок полномочий ИО законом не урегулирован. В законе только указано, что ОСА и СД могут прекратить эти полномочия досрочно. Также законом не устанавливается, каким образом избираются эти органы – все должно быть в Уставе.

Ответственность членов коллегиальных органов АО и единоличного ИП

Закон устанавливает, что ответственность несут:

1. члены СД

2. Единоличный исполнительный орган (ЕИО)

3. члены коллегиального исполнительного органа

4. Управляющая организация

Правовые основания – статья 71 закона «Об АО». В соответствии с п.1 данной статьи закрепляется обязанность действовать в интересах общества, осуществлять свои права добросовестно и разумно. Термины добросовестность и разумность является оценочной категорией, а значит, в каждом конкретном случае оцениваются все обстоятельства.

п.2 ст. 71 закрепляет: ответственность наступает за убытки, которые причинены обществу виновными действиями.

К ответственности не привлекается, если член не голосовал (не присутствовал на принятии решения) или голосовал против принятия решения.

Основания и размер ответственности устанавливаются из обычаев делового оборота; размеры вины и иных обстоятельств. Если мы привлекаем нескольких лиц к ответственности, то ответственность является солидарной.

С иском о привлечении к ответственности вправе обратиться само общество либо акционеры-владельцы голосующих акций не менее 1%.

Права и обязанности акционеров

Реестр акционеров.

Ст. 8 закона о рынке ценных бумаг – деятельностью по ведению реестра является сбор, фиксация. Обработка, хранение данных составляющих реестр владельцев ценных бумаг, предоставление информации из реестра.

Реестр владельце в ценных бумаг – формируемое на определённый момент времени система записей о лицах которых открыты лицевые счета, система записей о ценных бумагах, учитываемых на счетах, система записей об обременении данных ценных бумаг.

Деятельностью по ведению реестра вправе заниматься только ЮЛ. Они являются держателями реестра. Законе также именуются регистраторами. Регистратор по закону также не имеет права совершать сделки с ценными бумагами эмитента. Основная функция регистратора – учёт прав и лиц.

В соответствии со ст. 29 закона о рынке ценных бумаг право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счёту реестра. Это положение определяющее для определения момента когда лицо становится акционером (момент включения акционера в реестр).

Постановления ФЦБ 2 октября 1997 года №27 о введении реестра владельцев ценных бумаг.

Этим документом определенна информация которая вносится в реестр:

1. Информация о эмитенте

2. О регистраторе

3. О зарегистрированных лицах

4. Количестве и категории номинальной стоимости выпусках ценных бумаг

Данные внесенные в реестр должны быть достаточными для идентификации зарегистрированных лиц.

Значение реестра:

1. Это правовой документ фиксирующий установление правовой связи между акционером и обществом. Внесение записей в реестр непременное условие идентификации акционера. Только с этого момента субъект в праве реализовывать права заложенные в акции. В соответствии со ст. 149 все операции с бездокументарными ценными бумагами осуществляются только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав.

2. Реестр является официальной информационной базой. На основе данной базы осуществляется взаимодействие акционеров и общества. Данные реестра используются для составления списка лиц участвующих в общем собрании, для уведомления акционеров, направления им необходимой информации, для определения круга лиц имеющих право на получение дивиденда. В соответствии со ст. 44 законом об АО общество обязано обеспечить ведение реестра с момента его гос регистрации. Держателем реестра может являться само общество либо проф участник рынка ценных бумаг, привлечение регистратора. привлечении регистратора является обязательным для обществ, число участников которых превышает 50. деятельность регистратора обязательно должна лицензироваться. Общество заключает с регистратором договор при этом регистратору запрещается осуществлять сделки с акциями общества. Деятельность по ведению реестра не допускается совмещать с другими видами проф деятельности.

Лица имеющие право требования внесение записи в реестр:

1. Акционер,

2. Номинальный держатель – термин номинальный держатель акций был скорректирован, изменён ФЗ от 7 декабря 2011 года (вступило в силу в июле 2012) закон о рынке ценных бумаг был дополнен статьёй «номинальный держатель» - это депозитарий на лицевом счёте которого учитываются права на ценные бумаги принадлежащие иным лицам. Номинальный держатель акций не имеет прав которые предоставляет владение акций. Он не вправе получать дивиденды. Иные права номинальный держатель осуществлять не имеет возможности. При предоставлении его клиентам владельцам акции специальных полномочий номинальный держатель может осуществлять права из акций. Т.е. номинальный держатель может действовать только по указании. Своего клиента. Клиентом выступают ФЛ или ЮЛ, которые имеют акции. В литературе отмечалось что номинальное держание акций выгодно прежде всего анонимностью реального собственника акций. По действующему законодательству РФ анонимность фактического владельца ценных бумаг не обеспечивается. Изменение закона о рынке ценных бумаг 2011 года напротив были направлены на формирование прозрачной структуры конечных выгодопреобретателей по ценным бумагам. В соответствии со ст. 8.3 номинальный держатель ценной бумаги обязан по требованию лица у которого открыт лицевой счёт предоставить ему сведенья о депонентах подлежащих включению в список лиц осуществляющих права на акции, о количестве ценных бумаг, принадлежащих отдельным лицам, и иные сведенья. Законом установлен срок предоставления этой информации – 5 дней.

3. Закон предусматривает отдельные случаи, когда требовать включения в реестр вправе иные лица. Речь идёт о случаях прямо поименованных в законе - гл. 11.1 закона об АО регулирующая поглощение общества.

По общему правилу регистратор отвечает за сохранность, конфиденциальной есть записей в реестр. А также за их предоставление в случаях предусмотренных законом. Ст. 46 закона об АО закрепляет право акционера-номинального держателя требовать предоставления выписки из реестра.

Перечень оснований для отказа внести запись в реестр определенны положением о ведении реестра владельцев ценных бумаг 1997 года:

1. Предоставление не всех документов

2. Отсутствие в документах всей информации либо неточные сведенья.

3. Несовпадение количества ценных бумаг указанных в распоряжении о зачислении на счёт с тем числом которое зачислили на счёт с которого производится списание.

4. Имеется сомнение в подлинности подписи незаверенной в документе.

Отказ внести запись в реестр может быть обжалован в суд в качестве ответчиков по делу могут привлекаться общество и регистратор.

Постановление пленума ВС 18.11.2003 г № 19 держатель реестра не вправе по своей инициативе исключать записи о владельцах акций или изменять их.

П. 4 ст. 44 закона о АО – общество передавшее ведение реестра регистратору не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.

Права и обязанности акционеров.

Право на получение дивиденда.

По привилегированным акциям размер дивиденда определён. По обыкновенным не определён.

Каждая обыкновенная акция предоставляет одинаковый обём прав.

Дивиденд – часть чистой прибыли ОА за определённый период подлежащее распределению среди акционеров приходящееся на размещённую обыкновенную или привилегированную акцию.

Источник выплаты девидендов:

1. Прибыль общества после АО определяется под данным бухгалтерской отчётности,

2. Дивиденды по привелигированным акциям согу твыплачиваться из специальных фондов сформированных для этих целей.

Выплата дивиденда не является обязанностью общества.

Решение о выплате дивиденда.

Общество вправе принимать такое решение может быть принято ежеквартально. Решение о выплате дивидендов принимает собрание акционеров. Совет директоров также участвует в принятии решений, а именно рекомендует размер дивиденда. Без рекомендации совета директоров общее собрание не вправе принимать решение о выплате дивиденда.

Содержание: В решении указывается

1. размер,

2. порядок,

3. форма выплаты,

4. дата составления списка лиц имеющих право на получение дивиденда,

5. срок выплаты дивиденда

Список лиц имеющих право на получение дивиденда составляется на дату составления списка лиц имеющих право участвовать в общем собрании

Форма выплаты: общее правило в денежной форме. Устав в качестве исключения может предусмотреть выплату дивиденда иным имуществом.

По ранее действующему законодательству допускалась выплата дивидендов путём передачи акционеру доп акций общества.

В теории данная форма выплаты дивиденда критиковалась. Суть: получая доп акции в замен денежных средств акционер реально не получает причитающегося дохода. Доли в уставном капитале при этом не меняется. Участие акционера в уставном капитале представляется большим количеством акций. Приказо ФСФР от 25 января 2007 года утверждены стандарты эмиссии ценных бумаг в соответсвии с данным документом объявленные девиденды не могут являться источником оплаты акций.

Срок выплаты девидендов: определяется уставом или решением общего собрания. Если не установлен по закону предельный срок выплаты двивидендов не может быть более 60 дней со дня объявления выплаты дивидендов.

Именно с момента принятия решения о выплате дивидендов у общества возникает обязанность выплатить дивиденды а акционер вправе требовать такой выплаты.

При нарушении срока выплаты дивидендов акционер вправе требовать от общества проценты за просрочку исполнения денежного обязательства (ст. 395 ГК РФ).

Закон определяет срок реализации права акционера на получении дивиденда. В случае если в указанном решении или уставе срок акционер не обратился за выплатой он вправе в течении 3 лет после истечения данного срока обратиться за выплатой дивиденда.

Законом предусмотрены основания для ограничения выплаты дивидендов – ст. 43:

1. Устанавливается ограничение на принятие решения о выплате дивидендов. Нельзя принимать такое решение до полной оплаты всего уставного капитала. Нельзя принимать такое решение до выкупа всех акций. Решение не может быть признанно если общество отвечает признакам банкротства. Если стоимость чистых активов меньше размера уставного капитала.

2. Общество не вправе выплачивать дивиденды если оно отвечает признакам банкротства. Если такие признаки появятся в результате выплаты дивидендов, если на день выплаты стоимость чистых активов меньше уставного капитала.

К числу других прав:

1. Право на получении ликвидационной квоты

2. Право на отчуждение акций

3. Приемущественное право акционера, деражтелей голосующих акций на преобретение акций и эмиссионных ценных бумаг в неконвертируемых. Указанные лица имеют право пропорционально имеющимуся числу акций преобрести акции дополнительно размещаемые.

4. Ст. 75 – право акционера требовать выкупа всех или части акций. данное требование обращено самому обществу и возникает при наличии 2 условий:

   1. Общим собрание принимается одно из решений: реорганизация общества, совершение крупной сделки, изменение или дополнение устава.

   2. …

У общества имеется обязанность информировать акционеров о наличии данного права. Срок выкупа: не позднее 45 дней с даты принятия решения обществом

5. Право требовать конвертации превилигированных акций в обыкновенные или превилигированные акции других типов. Для возникновения такого права необходимо чтобы в уставе была предусмотрена возможность конвертации а также определён порядок конвертации, количество типов акций конвертируемых и тех которые конвертируются. Решение о конвертации принимается общим собранием или советом директоров. Точно определяет устав. С момента принятия соответствующего решения у акционера возникает субъективное право требовать конвертации акций.

Неимуественные права:

1. Право на управление

2. Право делать предложение в повестку дня

3. Право на получение информации о деятельности общества – по закону общество обязано предоставить доступ к документации. Ст. 89 предусматривает обязанность общества хранить документы. И при необходимости предоставлять возмоность акционерам знакомиться с документами. Ст. 91. Исклбчение – данные бухгалтерского учёта и протоколы коллегиального исполнительного органа. Достп к этим документам обладают акционеры имеющие более 25 управляющих акций.

Информационное письмо Вас 18 января 2011 года № 144.

Участнику хозх общества может быть отказано в предоставлении информации если при этом его право на информацию не нарушается. Пример: неоднакратное затребование одних и тех же документов если первое требование было удовлетворенно. Заявление повторных требований о предоставлении документов следует рассматривать как злоупотребление правом. Соотвественно может быть неудовлетворенно такое требование.

Требование также может быть неудовлетворенно если акционер является фактическим конкурентом хоз общества. Запрашиваемая информация носит конфеденциальный характер.

Право на заключение акционерного соглашения

Возможность заключения акционерного соглашения введна в 2009 году. Норма об акционерных отношениях аналогична такой же норме к ООО (ст. 32.1)

Акционерное соглашение – это догоор об осуществлении прав удостоверенных акциями и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По своему содержании акционерно соглашение регулирует:

1. Акционеры могут принять обязаннось осуществлять свои права определённым образом либо воздержаться от их осуществления.

2. Акционер может принят на себя обязанность голосавать на общем собрании акционеров определённым образом. Преобретать или отчуждать акции по заранее определённой цене либо при наступлении определённых обстоятельств. Возможноч то акционер воздержится от отчуждения акций до наступления определённых обстоятельств.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме путём составления 1ого документа. Закон не допускает частичного участия в акционерном соглашении. Акционерное соглашение может быть заключено в отношении всех акций которые принадлежат стороне соглашения. Данное соглашение является обязательным только для его участников. В том случае если акционером будет заключена сделка в нарушении акционерного соглашения, она может быть признана недействительной если будет подтверждено что противоположная по сделки сторона знала или должна была знать об ограничениях предусмотренных акционерным соглашением. На основании правил акционерного соглашения нельзя признавать недействительным.

Хозяйственные партнёрства (ХП).

Это новая организационно-правовая форма для законодательства РФ. С 1ого июля 12 года вступил в силу закон предусматривающий возможность создания таких ЮЛ. Существования хоз партнёрств предусмотрено и проектом ГК.

Хоз партнёрство – созданное 2мя или более лицами коммерческая организация в управление деятельности которой принимают участи участники партнёрства а также иные лица в пределах и объёме которые предусмотрены соглашением об управлении партнёрством.

Участники партнёрства не отвечают по его обязательствам, несут риск убытков связанных с деятельностью партнёрства в пределах сумм внесённых ими вкладов.

Партнёрство отвечает по своим долгам всем имуществом, не отвечает по обязательствам участников

В соответствии с законом участниками партнёрства могут быть не менее 2 лиц. И граждане могут быть и ЮЛ. К составу участников нет требований. Есть требования к количеству. Если число участников превысит 50 партнёрство подлежит реорганизации.

В партнёрстве ведётся реестр участников. В реестре содержатся сведенья о каждом участнике, размере его доли, внесённом вкладе и иные сведенья предусмотренные законом.

Учредительным документом хоз партнёрства является устав. Который должен содержать следующие сведенья: фирменное наименование, местонахождение, цель и виды деятельности партнёрства, сведенья о размере и составе складочного капитала. Порядке хранения документов, порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа, сведенья о наличии или отсутствии соглашения об управлении партнёрством

Структура органа в уставе не определенна.

Сведенья устава носят открытый характер. По требованию участника, аудитора, любого заинтересованного лица партнёрство обязанное предоставить возможность ознакомления с уставом. Участники партнёрства вправе требовать предоставления соответствующих копий.

Особенностью устава является необходимость его подписания всеми участниками партнёрства.

Система, структура, полномочия. Органов управления ХП. Порядок осуществления и прекращения деятельности данных органов определяется соглашением об управлении партнёрством.

Внутренняя структура ХП определяется документом не являющимся учредительным. В устав не включается.

Соглашение об управлении партнёрством может содержать любые сведенья не противоречащие законодательству. Законом может быть установлено что некоторые сведенья обязательно включаются в устав.

Стороны соглашения об управлении партнёрством.

Могут и должны участвовать все участники партнёрства. Могут принимать участие лица не являющиеся участниками партнёрства. Если это предусмотрено уставом. То в соглашении об управлении может участвовать само партнёрство.

ХП само может участвовать в соглашении об управлении.

Форма

Обязательное нотариальное удостоверение. Само соглашение изменения и дополнения подлежат хранению у нотариуса по месту нахождения партнёрства. Изменения вступают в силу для участников и 3их лиц. С момента нотариального удостоверения.

Содержание.

В соглашение вносится указания о

1. предмете,

2. деятельности,

3. условия, размер, состав, роки вкладов участников

4. Ответственность участников за нарушение обязанности по внесению вклада

5. Условия направленные на обеспеченье конфиденциальности, об участии в партнёрстве

Порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения.

В соответствии с законом прямо предусмотрено что соглашение об управлении а также изменения не подлежат гос регистрации и сведенья не вносятся в единый гос реестр ЮЛ

Изменение условий соглашения возможны по общему согласию сторон при отсутствии согласия споры могут быть разрешены судом.

Единоличный исполнительный орган партнёрства предоставляет кредиторам и иным лицам сведенья о содержании соглашения об управлении партнёрства. В том числе о характере и объёме собственных полномочий, а также полномочий иных органов управления.

Законом определяется форма предоставления сведенья из соглашения единоличный исполнительный орган вправе выдать письменное согласие заинтересованному лица на ознакомление с соглашением об управлении партнёрства по месту нахождения партнёрства у нотариуса.

Соглашение выдаётся за обязательной подписью. Подпись подлежит нотариальному засвидетельствованию,

Сведенья соглашения об управлении партнёрством носят более закрытый характер чем сведенья учредительных документов. Предоставление таких документов предоставлено в ведение единоличного органа а значит.

В отношении с 3ими лицами партнёрство и его участники, другие участники соглашения об управлении вправе ссылаться на положения соглашения об управлении если докажут что в момент сделки 3ье лицо знало или должно было знать о содержании соглашения.

Соглашение об управлении может также являться основанием для признания в судебном порядке недействительным решения органа управления партнёрством Ну а также являться основанием для признания судом недействительности сделок.

В ХП обязательно образуется складочный капитал. Порядок формирования: за счёт вкладов участников. Обязанность участников внести вклад не может быть отменена или заменена иной. Минимальный размер складочного капитала законом не определён.

Участник партнёрства в праве передать свою долю в складочном капитале путём её продажи или отчуждения иным образом другим участникам. Самому партнёрству или 3им лицам. Участники партнёрства обладают преимущественным правом покупки доли.

Форма сделок по отчуждению доли – нотариальная. В течении 3 дней с момента совершения партнёрство должно быть уведомлено о совершении сделки. С этого же момента считается что права перешли к новому правообладателю.

При передачи прав на долю к приобретателю также переходят все права предусмотренные соглашением об управлении.

Законодательство о несостоятельности и банкротстве.

Соотношение понятий.

В отношении соотнесения понятий несостоятельность и банкротство можно выделить 3 подхода:

1. Дореволюционное российское законодательство. В соответствии с данным подходом эти термины предполагали различное содержательное наполнение. Под несостоятельностью понималось состояние официально засвидетельствованное которое даёт основания предполагать недостаточность имущества для покрытия долгов собственника. В отношении термина банкротства содержание было уголовно-правовое. Банкротство – неосторожное или умышленное причинение несостоятельным должником ущерба кредиторам по средствам уменьшения или сокращения имущества.

2. Термин несостоятельность и банкротство взаимосвязаны между собой. несостоятельность является основной и предпосылкой банкротства. При этом несостоятельность не означает факт банкротства. Несостоятельность можно рассматривать как причину а банкротство как следствие.

3. Термины рассматриваются как синонимы. Действующее законодательство РФ позволяет рассуждать что именно 3ий подход нашёл законодательное закрепление.

Общая характеристика законодательства о несостоятельности.

Несостоятельность – отрицательный результат. К такому результату обычно не стремятся участники хоз оборота. Наступление банкротства или несостоятельности оказывает влияние на экономическую стабильность хоз оборота в целом.

Цель законодательства о банкротстве: обеспеченье таких условий для вывода неплатёжеспособных субъектов из оборота, чтобы причинить наименьший вред другим участникам оборота. При возникновении неплатёжеспособности такой субъект будет вынужден определять в пользу каких лиц осуществлять платежи, каким лицам платежи не осуществлять. Очевидным в этом случае, что удовлетворение требований 1ым субъектам за счёт неудовлетворения 2ой группы субъектов.

Процедура банкротства носит публично-правовой характер. Она предполагает понуждение двоякого рода:

1. Должник понуждается к совершению определённых действий

2. Меньшинство кредиторов должно подчиняться мнению большинства кредиторов.

Можно говорить о нескольких моделях законодательства о несостоятельности , банкротстве:

1. Продолжниковая модель – предполагает реабилитацию должника, его включение в процесс управления банкротства и ограничение прав кредиторов.

2. Прокредиторская модель – предполагает ущемление прав должника, его отстранение от управления и приоритетное значение приобретает интересы кредитора.

3. Нейтральная модель – устанавливается компромисс между интересами должника и кредитора.

Источники правового регулирования несостоятельности, банкротства.

В законодательстве о банкротстве можно выделить несколько этапов.

1. Дореволюционный – регулирование банкротства ФЛ в основном. Несостоятельность разделялась на торговую и неторговую. Установление факта несостоятельности

2. Советский – отдельные главы устанавливали положения несостоятельности и банкротства. Но плановая экономика и банкротства были несовместимы поэтому эти нормы не реализовывались

3. Современный этап – регулирование процедуры банкротства оно конечно стало с момента перехода к рыночной экономике, так появились акты регулирующую данную процедуру:

   1. Законно от 19 ноября 1992 года Закон о несостоятельности и банкротстве

   2. Такой же закон 1998 года

   3. Такой же закон от 26 октября 2002 года № 127. – черта: значительное количество норм. Сложность языка тоже отличает. Данный закон ввёл новые институты:

      • Реабилитационная процедура финансового оздоровления

      • Введение саморегулируемых организаций, арбитражных управляющих

      • Необходимость проверки обоснованности требований кредитора.

Нормы закона о несостоятельности и банкротстве имеют комплексный характер и объединяют между собой нормы частного и публичного права. Регулируют отношения которые возникают при осуществлении процедуры банкротства.

В связи с банкротством должника возникают двоякие отношения:

1. Собственно отношения банкротства - это отношение между должником и кредитором. Они являются г/п отношениями.

2. Процессуальные отношения – отношения связанные с организацией процедуры банкротства, данные отношения возникают между субъектами конкурсного права (должником и кредитором) с одной стороны и публичными органами с другой стороны.

Данные отношения регулируются арбитражным процессуальным законодательством и можем обозначать их как «конкурсный процесс».

В процедуре банкротства участвуют гос управляющие. Законодательством урегулировано действие этих лиц.

Органом осуществляющий контроль – Министерство экономического развития. 5 февраля 2005 года.

Функции по контролю за действиями самоуправляющими организациями – гос служба по кадастру и картографии.

Акты о несостоятельности и банкротстве имеют специальный характер.

Например: принудительное исполнение актов АС по делу о банкротстве. Осуществляется в соответствии с законодательством о банкротстве. Правила о исполнительном производстве не подлежит применению.

В законодательстве о несостоятельности и банкротстве существует множество разъяснений ВАС.

30 июня 2011 года №51 постановление пленума ВАС о рассмотрении дел о банкротстве ИП.

23 июня 2009 года Пленумом ВАС издано постановление разъясняющее применение законодательства о банкротстве.

Сфера действия закона о несостоятельности.

Нормы данного закона применяются к ЮЛ. Банкротами могут быть как коммерческие так и некоммерческие организации. Среди коммерческих организаций процедуру банкротства нельзя инициировать в отношении казённого предприятия. Среди некоммерческих организаций такое же правило в отношении полит партий, религиозных организаций и учреждений.

Возможность признания гос корпорации банкротом должна специально предусматриваться в соответствующем законе.

Нормы закона применяются к ИП. Специальные правила есть которые учитывают специфику статуса ИП. Не возможность осуществлять коммерческие лица и ЮЛ с ИП.

Законом предусматривается такж возможность признание несостоятельным, банкротом ФЛ (непредпринимателем). Однако данные нормы не подлежат приминению. Это связанно с тем что ГК не предусмотрел возможности несостоятельными ФЛ. Соответственно нормы закона о несостоятельности начнут действовать с момента внесения изменений в ГК.

Критерии и признаки банкротства

Ст. 2 даёт определение несостоятельности.

Несостоятельность, банкротство - это признанная АС неспособность должника в полном объёме удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам.

Предпосылки несостоятельности и банкротства:

1. Невозможность должника исполнять денежные обязательства.

2. Неспособность должника исполнять обязательные платежи.

3. Состояние неплатёжеспособности трансформируется в несостоятельность, банкротства только после соответствующего положения АС.

Критерии несостоятельности:

1. Неоплатность – активы должника меньше пассива, имущества должника недостаточно для покрытия требований кредиторов. Данное состояние характеризуется как «абсолютное банкротство» Недостатки:

   1. При рассмотрении вопроса о признании должника банкротом кредиторы должны предоставить информацию подтверждающую недостаточность имущества должника.

2. Неплатёжеспособность – должник прекратил выплаты по денежным обязательствам и обязательным платежам

Признаки банкротства.

Закреплены в ст. 3. Они различаются для ФЛ и ЮЛ.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредитора по денежным обязательствам и обязательным платежам если они не исполнены в течении 3 месяцев и если сумма обязательства превышает стоимость принадлежащего имущества.

В отношении ЮЛ в качестве признака выступает неисполнение денежных обязательств и обязательных платежей в течении 3 месяцев с момента когда обязательства должны были быть исполнены.

Порок подведомственности.

В соответствии с законом для инициирования процедуры несостоятельности недостаточно наличие указанных признаков. Необходимо также соблюдение порога подведомственности

Это размер задолженности должника позволяющий АС возбудить дело о банкротстве.

Требование ФЛ – не менее 10 000 руб.

Требование к ЮЛ не менее 100 000 рублей.

При этом данные требования должны быть денежными

Денежное обязательство – обязанность должника уплатить кредитору опредлеённую денежную сумму по г/п сделки или иному основанию предусмотренному ГК, бюджетным законодательством.

С теоретической точки зрения денежные обязательства – это разновидность Г/п обязательство. Может вытекать из договора.

Обязательные платежи

Ст. 2 закона о несостоятельности.

Обязательные платежи – налоги, сборы и иные обязательные платежи уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня, государственные внебюджетные фонды, в порядке и на условиях предусмотренных законом.

Ряд исключений.

При определении порока подведомственности не входя в сумму задолженности:

1. обязательства перед гражданами по возмещению вреда, жизни и здоровья.

2. Обязательства перед учредителями, участниками

3. Обязательства по выплате заработной плате, авторских вознаграждений

4. Неустойки, проценты, иные штрафные санкции начисляемые на денежные обязательства

Состав и размер денежных обязательств обязательных платежей определяется на дату подачи в АС. Для предотвращения случаев банкротства ориентабельных предприятий законом предусмотрено требование о подтверждении судом. Задолженности должника.

В соответствии с законом 1998 года должник был вправе признать требования кредитора.

Требования не установленные судом во внимания приниматься не могут.

В отношении дел о банкротстве установлена специальная подведомственность – АС.

Текущие платежи

Постановление пленума ВАС 23.07.2009 №63 «О текущих платежах по денежным обязательствам»

Текущие платежи это те же самые требования но удовлетворяются они в другом порядке.

Термин текущие платежи (ТП) нашёл законодательное закрепление в ст. 5 законо о несостоятельности и банкротстве. С 2005 года были внесены изменения.

ТП – денежные обязательства и обязательные платежи возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с разъяснением ВАС денежные обязательства и обязательные платежи возникшие до возбуждения дела о банкротстве не зависимо от срока их исполнения не являются текущими ни в какой процедур.

В соответствии с законом доп указанно что текущими являются требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услугах, выполненных работах. Которые возникли после возбуждения производства по делу о банкротстве.

Особенность правового режима данных требований заключается в том что они удовлетворяются вне очереди.

Круг лиц, имеющих право обращаться с заявлением о признании должника банкротом

Определяется данный круг статьей 7 ФЗ. Право обратиться в суд имеют 3 категории лиц:

1. Конкурсный кредитор

- это кредитор по денежному обязательству, за исключением:

1. уполномоченных органов

2. граждан, перед которым должник несет обязанность возместить вред, причиненных жизни и здоровью, возместить моральный вред, обязан выплатить вознаграждения авторам

3. учредителей ЮЛ, если их требования вытекают из участия в юридическом лице

2. Уполномоченный орган

Постановление правительства РФ от 29.05.04 №257 закрепляет, что уполномоченным органом, представляющим интересы РФ, является ФНС.

3. Сам должник

Момент возникновения права обратиться в суд с заявлением

По редакции закона, действующей до 2008 года, кредитор должен был иметь на руках судебное решение, также обратиться в службу судебных приставов, выждать 30 дней с момента обращения. Право на обращение в суд с заявлением возникало по истечению 30 дневного срока с момента предъявления документа к исполнению.

Зачем было так? Не допустить злоупотребления со стороны кредиторов. Кредитор должен был подтвердить, что предпринял все возможные меры для получения ему причитающегося. Но есть и минусы. Должник успевает утаить и спрятать все имущество за эти 30 дней.

С 31 декабря 2008 года конкурсные кредиторы получили возможность обращаться в суд с заявлением на более ранней стадии. Право на обращение в АС с заявлением возникает с момента вступления в законную силу решения суда. Теперь направлять в исполнительный орган не надо и выжидать 30 дней.

Данные изменения по-разному оцениваются в литературе. Высказана позиция, что данные изменения нарушают права должника, он не может защитить свои права должным образом. С таким мнением мы согласиться не можем, так как закон предусматривает специальную проверку обоснованности заявления о признании должника банкротом. После того, как в суд направляется заявление, на первом заседании проверяется обоснованность. Для проверки обоснованности должник вправе направить отзыв: согласен или нет. Наличие этой проверки не позволяет кредиторам злоупотреблять правами своими.

Право на обращение в АС у уполномоченного органа возникает по истечению 30 дней с момента принятия решения соответствующим органом.

По закону частичное исполнение требования должником не является основанием для отказа в принятии заявления. Условие единственное – оставшаяся задолженность должника может превышать порог подведомственности.

По ранее действующему законодательству допускалось добровольное объявление должника банкротом. Статья 51 ФЗ 1992 «О несостоятельности» и 1998 «о н/б» должник мог объявить себя банкротом, при условии, что кредиторы данное объявление не оспаривали. В настоящее время признать должника банкротом может только АС; у должника существует право обратиться к суду.

При обращении должника в суд он также должен доказать наличие обстоятельств, которые свидетельствуют о несостоятельности

статья 9 ФЗ в некоторых случаях должник не только имеет право, но и обязан обратиться в суд с соответствующим заявлением:

1. Удовлетворение требований одного кредитора приведет к невозможности исполнения иных требований

2. Орган должника, имеющий право, принимать решение о ликвидации, принял решение об обращении в суд с таким заявлением

3. Обращение взыскания на имущество должника осложнит или сделает невозможным хозяйственную деятельность должника

4. Должник отвечает признакам неплатежеспособности

При наличии данных обстоятельств должник должен в кратчайший срок обратиться в суд; данный срок не может превышать 30 дней. Если должник уже находится в стадии ликвидации, а потом стало известно, что он отвечает признакам неплатежеспособности, ликвидационная комиссия должна обратиться в соответствующий суд с заявлением в течение 10 дней.

Указанные случаи (которые выше) закрепляют не право должника, а обязанность должника. ЗА нарушение данной обязанности установлена ответственность.

Ответственность за неподачу заявления должником

Статья 10 – нарушение сроков обращения в суд с заявлением (1 месяц и 10 дней) приводит к применению субсидиарной ответственности к тем лицам, которые по закону обязаны принимать соответствующее решение и/или подавать заявление в суд.

Субсидиарная ответственность (399 ГК РФ): к ней могут быть привлечены:

1. Лица, которые обязаны подавать заявления

2. Лица, обязанные принимать такие решения (собственник имущества унитарного предприятия, ликвидационная комиссия)

Лица, участвующие в деле о банкротстве

К числу таких лиц относятся:

1. Должник

2. Конкурсный кредитор

3. Уполномоченный орган

4. Арбитражный управляющий

В литературе принимаются попытки классифицирования кредиторов.

Конкурсные кредиторы имеют достаточно большой объем прав; к числу таких относятся:

1. Обращаться в АС с заявлением

2. Участвовать в собрании

В зависимости от того, кто выступил инициатором процесса банкротства, кредиторов разделяют на:

1. Кредиторов-заявителей

2. Иных кредиторов

По порядку удовлетворения требований различают

1. Очередные кредиторы

2. Внеочередные кредиторы

Кредиторы также вправе объединить свои требования и обратиться с объединенным заявлением.

Собрание кредиторов и комитет кредиторов

В соответствии с законом «о н/б» статьи 12-15 кредиторы образуют специальный орган – собрание кредиторов. Данный орган представляет интересы кредиторов во взаимоотношениях с должником. Вопрос о правовой природе собрания кредиторов является дискуссионным.