Предпринимательское право.

Понятие и место ПП в системе права РФ

Об отрасли права говорить можно только в том случае если наличествует самостоятельный предмет и метод.

Отрасль права – совокупность норм которая регулирует определённый объём однородных отношений специальным методом.

Предмет – качественно обособленные отношения

Метод – совокупность приёмов и способов.

Вопрос о месте ПП является дискуссионным. По данному вопросу можно выделить 4 позиции:

1. ПП – это часть ГП. Сторонники данной позиции отрицают наличие предмета у ПП как и самостоятельного метода. Г/п отношения обладают особыми признаками: равенство, автономия воли, имущ обособленность Поэтому все ПП отвечают этим признакам. Однако отношения складывающиеся в предпринимательской деятельности не все отвечают этой деятельность. Так что в противовес этой позиции считается что отношения в предпринимательской сфере отвечает признакам г/п отношения лишь частично. Остальные грани таких отношений регулируются другими отраслями (процедурами банкротства и т.д.)

2. ПП – это самостоятельная отрасль права Данное мнение разделяют те авторы которые признают наличие хозяйственного права в советское время. По их мнение ПП это модифицированное хоз право. Теория хоз права получила развитие в сов время, начала складываться в начале 20ого века. Однако сама теория хоз права зародилась в иностранной леитратуре, а именно в Германии. Развития ГП приводит к тому что осуществления данных отноешнйи становится невозможным невмешательство государства. Границы между публичным и частным правом постепенно стираются что приводит к появлению новой отрасли – хоз права. В сов время хоз теория хоз права была поддержана ещё и потому что отношения хозяйственные с социалистическом государстве осуществлялось с помощью госудаства. Поэтому самостоятельности не было. Отличительной чертой имущественных отношений в сфере социалистического производства являлось усиление административного регулирование, производства и распределение товара планировали, договоры заключались по распоряжению правительства. Поэтому особенностью была плановость хоз отношений и соподчинённость субъектов этих отношений. Предмет отрасли ПП:

   1. Отношения возникающие при осуществлении хоз деятельности между гос социалистическими предприятиями. (горизонтальные)

   2. Отношения по «вертикали». Они объединяют отношения между гос органами и непосредственными субъектами хоз деятельности (предприятиями)

   3. Горизонтальные и вертикальные отношения образовывали особый сплав. Соответственно на стыке этих отношений образовывались хоз отношения.

Те авторы которые считают что существует ещё хоз право. Они выделяют в предмет ПП 3 группы отноешний:

1. Предпринимательские имущественные отношения

2. Предпринимательские управленческие отношения

3. Предпринимательские внутрифирменные отношения (корпоративные)

Отношения ПП являются разнородными

Возражения:

1. В настоящее врем имущественные отношения регулируются одинакова как для ФЛ так и для ЮЛ

2. Установление имущественных отношений происходит по воли субъектов. Поэтому зависимости от властных структур не наблюдается. Соответственно этой специфики нет чтобы выделять эту особенность (Иофф «избранные труда» большой раздел критики хоз права )

3) ПП – комплексная отрасль, при этом она гармонично сочетающая в себе частноправовые и публичноправовые начала.

Любую комплексную отрасль отличает преобладание разноотраслевых норм которые регулируют специфические отношения.

Комплексная отрасль отличает 2 критериям:

1. Наличие особых отношений

2. Особенности в методе регулирования

Сторонники комплексных отраслей пренебрегают критериями на основании которых происходит выделение отраслей. Комплексные отрасли не могут быть выделены по этому критерию.

В основу выделения комплексных отраслей ложиться самостоятельный вид деятельности который требует самостоятельного регулирования (страховое, банковское право например).

Возражения6 нельзя объединить в целое отноешняи которые по сути своей являются разнородными. А именно частноправовые отношения не объединяются с публично правовыми.

4) ПП – не отрасль права, не подотрасль ГП, не комплексная отрасль. Это функциональный нормативный массив. (Красавчиков).

В современном законодательстве существуют специальные нормы, которые регулируют отношения которые складываются в ходе осуществления предпринимательской деятельности. Данные нормы выделяются по их функциональному значению. Функция у них6 регулирование предпринимательской деятельности. Данные нормы мы можем выделять в функциональный правовой массив.

Какие же это отношения:

1. это отношения складывающиеся в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

2 группа. Отношения организационного характера которые не имеют цели извлечение выгоды но они необходимы для последующего осуществления предпринимательской деятельности. Организационные отношения не имеют имущественной природы, лишены стоимостного характера. В рамках данного отношения не происходит перемещение имущественных благ. В теории ГП идёт дискуссия о включении или невключении данных отношения в предмет ГП. Противника: гражданский кодекс напрямую не говорит о таких отношениях как организационные. Сторонники: хотя непосредственно ГК не говорит о организационных отношениях но существую несколько блоков норм которые предназначены для организационной деятельности (создание, ликвидация Л разных форм, отношения которые связанны с банкротством должника, отношения по регистрации прав)

3 группа. Это отношения, складывающиеся в процессе гос регулирования предпринимательской деятельности. Таким отношения свойственнее соподчинённый характер. Гос регулирование осуществляется по многим направлениям. При осуществлении предпринимательской деятельности частные интересы предпринимателей сталкиваются с публичными интересами общества и государства. Данные интересы должны быть уравновешены. Должен быть найден баланс.

4 группа. Это отношения которые складываются внутри коллективных предпринимательской деятельности..

ПП – это нормативный массив (совокупность функционально взаимодействующих правовых норм), состоящий из норм различных отраслей права, который регулирует отношения по созданию, реорганизации, ликвидации организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, а также отношения, складывающиеся в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Источники правового регулирования предпринимательской деятельности.

Источник права понимается в:

1. Материальном смысле – сила которая создаёт права. Данной силой является государство.

2. Формальном смысле – форма выражения велений гос власти, т.е. совокупность нормативных актов

Проблема дуализма частного права

В континентальной системе частное право разделяется на 2 ветви: гражданское право и торговое.

При этом торговое право не является равноправной самостоятельной отраслью по отношению к ГП. В торговом праве обычно отсутствует общая часть. Соответственно возникает необходимость распространения норм ГП и на торговое право.

Нормы торгового права являются специальными по отношению к гражданско-правовыми нормами . Соответственно проявляется наличие 2 ветвей в 2 кодифицированных актов (в Германии: Германское Торговое уложение и Гражданское уложение).

В РФ. Раньше специального нормативного регулирования не существовало в этом плане.

Источники.

(К экзамену больше прочитать. Здесь в кратце.)

Все источники делятся на:

1. Нормативные – нашедшие отражения в н/п актах

   1. Уровень 1: Федеральный уровень – совокупность нормативных актов которые принимаются федеральными органами власти (ст.8, ст. 34. Ст. 71 п. о, ст. 72):

      • Нормативные акты– решения выраженные в письменном виде компетентных гос органов содержащие нормы права

      • Специальные кодифицированные акты

      • Подзаконные акты – к их числу относятся:

        • Указы президента. В соответствии со ст. 80 К президент определяет основные направления внутренней и внешней политике государства. В соответствии с этой нормой президент вправе издавать указы по широкому кругу вопросов.

        • Постановления правительства. Указы, которые принимаются на основании и воисполнение указов президента и содержат в себе нормы права.

        • Акты министерств и ведомств. Они не самостоятельны в выборе сферы своего нормотворчества. Данные нормативные акты могут издаваться в случаях и пределах предусмотрены законами и иными подзаконными нормативными актами. (ФЗ «о опубликовании и вступлении в силу ФКЗ»)

   2. Уровень 2: Локальные акты – это акты внутреннего регулирования. В зависимости от характера предписания делятся на :

      • Нормативные – это внутренний документ отдельных ЮЛ или иных субъектов предпринимательской деятельности которые устанавливают правила осуществления внутренней деятельности и имеют значения только для участников и работников данного субъекта. (уставы, положения и т.п.) отличительные черты этих локальных нормативных актов:

        • Данные акты издаются самим предприятием направленные на решение внутренних вопросов

        • Данные акты являются подзаконными. Соответственно должны отвечать нормативным актам большей силы

        • Действие данных актов не ограничивается территорией этого субъекта или предприятия

      • Индивидуальные

2. Ненормативные

   1. Обычаи делового оборота (ст. 5 ГК) – принимаемые в какой либо отрасли предпринимательской деятельности правила поведения не предусмотренное законодательством при этом не имеет значения зафиксировано это правило в документе или нет. признаки обычая:

      • Устойчивость правила поведения – длительный период применения данного правила

      • Широта применения данного правила – действует не между отдельными субъектами а оно общеизвестно и общеприменимо

      • Действует в сфере предпринимательской деятельности

      • Не требует непосредственного законодательного закрепления

Международные договоры и международные акты (ч. 4 ст. 15 К, ст. 7 ГК) особый источник. (пример: Соглашения о поддержки и развития предпринимательства государств участников СНГ)

Понятие предпринимательской деятельности (ПД).

В философии под деятельностью понимают - специфическую форму активного отношения человека к окружающему миру, содержанием которой является изменение и преобразование этого мира; т.е. деятельность сама по себе складывается из отдельных действий, направленных на какие-либо объекты с определенной целью. Элементами действия принято считать:

1. Цель

2. Средства ее достижения

3. Процесс

4. Результат

В законодательстве понятия экономической деятельности не даётся. Однако данная категория важна для закона.

В ст. 3 НК есть непосредственное указание на данный термин: не допускается ограничение, препятствие развитию эконом деятельности ЮЛ и ФЛ.

Ст. 14.32 КоАП: спец состав админ правонарушения.

Гл. 22 УК: преступления в сфере эконом деятельности.

Признаки эконом деятельности:

1. Разновидность общеполезной деятельности, которая представляет собой совокупность целенаправленных действий

2. Субъектами эконом деятельности могут быть любые субъекты оборота

3. Данный вид деятельности осуществляется в сфере экономики. При этом под экономикой понимается – совокупность и система средств объектов, процессов, которые используются людьми для обеспеченья жизни и удовлетворения собственных потребностей

4. Компенсация затрат на осуществления данного вида деятельности производится за счёт дохода от деятельности.

В науке принято выделять отдельные стадии эконом деятельности:

1. Производство – создание материального или нематериального блага для удовлетворения потребностей.

2. Распределение – определение доли каждого участника деятельности в каком-то конечном продукте полученном в её результате

3. Обмен

4. Потребление – использование продукта для удовлетворения потребностей.

Понятие предпринимательской деятельности равно как и понятие эконом деятельности данной категорией занимаются не только юристы но и экономисты.

Сложилось несколько теория:

1. Теория сложившаяся в 18 веке. Французский экономист Кантильён основал свою теорию на том, что выделил в качестве основополагающего признака предпринимательской деятельности указал наличие риска.

2. Основоположник Шумпето. Основная характеристика этой теории: признаком предпринимательства главным понималась инновационность данной деятельности. Задача предпринимательской деятельности сводилась к тому что субъект должен делать не то что другие и не так как другие

3. Отличительными чертами предпринимателя являлись личностные характеристики данного субъекта. По мнению авторов предприниматель имеет особую способность реагировать на экономические изменения. Соответственно самостоятельно может принимать решения и делать какой-то выбор. По мнению автора задачей предпринимателя является отобрать или выбрать из множества методов те которые наиболее пригодны для снабжения самым дешёвым способом людей тем в чём они в большей степени нуждаются.

4. Современной эконом литературе выделяют 4ую волну различных теорий. Суть данных теорий это обращение особого внимания на управленческую функцию предпринимательства. В настоящее время предприниматель рассматривается в первую очередь как управленец. Фигура собственника она ещё в большей степени дистанцируется от предпринимателя.

Легальное определение предпринимательской деятельности появилось впервые в законе РСФСР «о предприятиях и предпринимательской деятельности» ст. 1: Предпринимательская деятельность – это инициативная самостоятельная деятельность граждан, объединений направленная на получение прибыли. ПД осуществляется на свой риск и под самостоятельную имущ ответственность в тех организационных формах, которые определенны законом. Этот закон уже утратил силу.

Ст. 2 ГК: ПД – это самостоятельная осуществляемая на свой риск деятельность направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, лицами которые зарегистрированы в законном порядке.

Признаки ПД из данного определения. Вычленение данных признаков имеет больше теоретическое но для нас практическое значение. Например наличие признаков ПД необходимо учитывать при применении определённых мер ответственности. (ст. 171 , ст. 249 УК. В КоАП ст. 14.1 состав данной статьи был специально истолкована ВС Постановление пленума ВС 24 октября 2006 года № 18 п.13.)

1. Самостоятельность ПД. При этом категорию самостоятельность можно понимать в нескольких смыслах:

   1. Как имущественную самостоятельность. – предполагается что осуществление предпринимательской деятельности не возможно без наличия у предпринимателя собственного обособленного имущества как экономической базы данной деятельности

   2. Организационная самостоятельность ПД – субъект самостоятельно принимает решения о форме осуществления и свободен в определении содержании своей деятельности и т.д. Субъекты предпринимательской деятельности обычно самостоятельны относительно иных субъектов гражданского оборота, органов властных, частных лиц.

Субъекты осуществляют ПД по собственной инициативы, свободны в определении предмета данной деятельности и средств её осуществления.

Границы самостоятельности ПД . Закон определяет общие границы.

Рамки самостоятельности ПД:

1. Общие границы самостоятельности ПД, т.е. те правила которые установлены для всех без исключения субъектов ПД.

2. Специальные границы – данные специальные границы или требования установлены к конкретным субъектам. Например6 унитарные предприятия ст. 18. 19 ФЗ «О гос унитарных предприятиях». Определяется порядок использования имущества унитарных предприятий.

3. Устанавливаются относительно отдельных видов деятельности. Закон «О лицензировании отдельных видов деятельности». Отдельные ивды деятельности осуществляются только после разрешения специального

4. Закон исчерпывающим образом определяет перечень организационных форм осуществления предпринимательской деятельности.

1. Наличие риска ПД рисковая деятельность. Ключевое понятие риск. Неоднозначно толкуется оно. А.И. Каминка: чтобы обеспечить себе возможность дохода предприниматель должен взять на себя и покрытие возможных убытков, т.е. риск рассматривался автором как возможность наступления убытков. Малель понимал риск как вероятную опасность наступления или ненаступления отрицательных имущественных последствий. При этом данный автор подчеркивал что там где заведомо неизбежно отрицательные последствия риска нет. Чернова Г.В. и Кудрявцев А.А. категорию риска раскрывали с 2 составляющими:

   1. Риск означает потенциальную возможность наступления событий взывающих определённый материальный ущерб

   2. Возможность недополучения прибыли или дохода.

Предпринимательский риск – это потенциальная возможность опасности, наступления или ненаступления события (совокупности событий) повлёкшего неблагоприятные имущественные последствия для предпринимателя.

3. Направленность деятельности на систематическое получение прибыли. П. 14 Постановления пленума ВС: отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений т.к. извлечение прибыли является целью ПД а не её обязательным результатом. Направленность означает что мы хотим получить прибыль но для закона не важно получили мы её или нет. Признак систематичности не получил легальной расшифровки в практической деятельности, также отсутствуют чёткие критерии. Пример: Вологодская область за незаконное предпринимательство субъект К был осуждён при этом состав данного преступления составило получения доходов в крупном размере от перепродажи легковой машины. В то же время другой район этой же области прекратил уголовное дело за отсутствие состава преступления в действиях лиц получивших доход в крупном размере от перепродажи большой партии пиломатериалов. Судом было предложено для установления факта направленности деятельности на систематическое получение прибыли оценивать количество и ассортимент товара, объёма выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства

4. Формальный признак. ФЛ и ЮЛ должны быть зарегистрированы в качестве предпринимателей. Законно «О регистрации ЮЛ и ИП».

В теории отмечается необходимость выделения и ряда иных признаков ПД:

1. Инициативный характер данной деятельности

2. Профессионализм

Некоторые виды деятельности отвечают всем признакам ПД. Но таковыми не являются. Например: закон об образовании ст. 46 п. 2. Платная образовательная деятельность не государственного образовательного учреждения не рассматривается как предпринимательская если получаемый доход идёт на возмещение затрат образовательного процесса. Развития и совершенствования данного учреждения.

Ст. 1 закона «Об адвокатской деятельности»6 прямо указывается что такая деятельность не является предпринимательской.

Ст. 1 «Основ законодательства о нотариате».

Адвокатская и нотариальная деятельность направлена на осуществление публично-правовых функций. А именно обеспечение законности сделок, защиту прав и интересов ЮЛ и ФЛ и т.д.

Виды ПД.

Виды ПД получаем как результат всей ПД.

1. В зависимости от области осуществления ПД

   1. Осуществляемая в области промышленности

   2. Капитальное строительство

   3. С/х

   4. Наука

   5. Образование

   6. Культура

   7. И т.д.

2. С точки зрения производственного цикла (порядок налогообложения зависит с этой точки зрения)

На стадии проектирования

1. Производства, изготовления

2. Транспортировки

3. Хранения

4. Реализации

5. Монтаж

6. Эксплуатация

7. Техническое обслуживание

8. Утилизация

1. В зависимости от форм осуществления ПД

   1. Индивидуальная - ФЛ

   2. коллективная – ЮЛ и иные объединения на договорной основе

2. В зависимости от формы собственности лежащей в основе ПД.

   1. Государственное

   2. Муниципальное

   3. Частное

Конституционные гарантии ПД

Значение конституционных гарантий:

1. Способствуют реализации предпринимательской правоспособности граждан а также прав и обязанностей входящих в правовой статус предпринимателей

2. Устанавливаются преграды (пределы) к незаконному воздействию со стороны государства и его органов в дела предпринимателей

3. Конституционные гарантии направлены на взаимоотношение частных предпринимателей и интересов общественности.

Правовые гарантии ПД могут закрепляться в самых разных нормативных актах центральное место среди которых занимает конституция.

Основные характеристики конституции:

1. Высшая юр сила ( ст. 15) – все иные нормативные акты которые принимаются на территории РФ не могут противоречить Конституции, а при наличии такого противоречия Конституция подлежит применению. Конституционные гарантии ПД также не могут быть изменены иными нормативными актами, могут лишь развиваться и дополняться в иных нормативных актах.

2. Прямое действие – нормы К должны применяться непосредственно, не требуется издание специальных законов или иных н/п актов для реализации норм конституции. Кроме этого в силу прямого действия К суды вправе прямо на неё ссылаться. Непосредственно применять её нормы. Субъекты (участники) споров также могут ссылаться на нормы конституции для защиты своих прав и интересов.

Конституционные гарантии ПД в целом можно разделить на несколько групп:

1. Те конституционные гарантии. Которые относятся к основам конституционного строя (правила закреплённые в главе 1 К) Гл. 1 К закрепляет основы конституционного строя. Особенность этой главы в том что данная глава составляет первичную нормативную базу для остальных положений конституции, для всего иного законодательства, иных нормативных актов. Ч. 1 ст. 8 К закрепляет гарантию единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, услуг. Финансовых средств, поддержку конкуренции и свободу экономической деятельности. Означает данное положение что на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин либо сборов или иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг, финансовых средств. Ч. 2 ст. 8 К закрепляет, что гос, муницип, и иные формы собственности признаются и защищаются равным образом (дискуссия о наличии форм собственности в РФ). Ч. 2 ст. 9 К: земля и иные природные ресурсы могут находиться в частной, гос, муниципальной и иных формах собственности. Это важная особенность ПД.

2. Конституционные гарантии относящиеся к правам и свободам человека и гражданина (в гл. 2 К) Это гарантии относящиеся в правам. Свободам человека и гражданина.

   1. Положения закрепляющие общие конституционные грантии относящиеся к правам и свободам:

      • П. 1 ст. 34: каждый в праве свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещённой законом экономической деятельностью. Закреплены исчерпывающим перечнем основания для отказа регистрации ЮЛ.

      • П. 2 ст. 34 К: гарантируют добросовестную конкуренцию на рынке. Также закрепляется здесь, что не допускается экономическая деятельность направленная на монополизацию и на недобросовестную конкуренцию. Данные правила находят своё развитие в законе о защите конкуренции.

      • Ст. 35, 36: гарантируют неприкосновенность частной собственности. Соответственно каждый субъект имеет право иметь частную собственность. Никто не может быть лишён своего имущества, иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества в интересах государства может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. Положение о наследовании имущества является гарантией частной собственности в целом.

      • Ч. 1, 2 ст 36: граждане и их объединения вправе иметь в собственность землю. Владение, пользование, распоряжение землёй осуществляется свободно, если не наносит вреда окружающей среде, не нарушает прав и законных интересов 3их лиц.

      • Ст. 15 К: законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не подлежат применению.

      • Ст. 57 К: законы устанавливающие новые налоги, либо ухудшающие положение налогоплательщика обратной силы не имеют. Обязанность каждого субъекта уплачивать установленные законом налоги и сборы.

Некоторые конституционные гарантии ПД имеют особую направленность, в связи с чем получают особую значимость.

2. Гарантии способствующие осуществлению ПД

   • Ч. 4 ст. 29 К: право свободно искать, получать, передавать, производить распространять информацию любым законным способом.

   • Право свободно передвигаться по территории РФ, выезжать за её пределы, возвращаться обратно.

   • Ст. 33 К: право граждан обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в гос органы и органы МСУ.

3. Конституционные гарантии которые направлены на обеспеченье и защиту предпринимательской деятельности

   • Ч. 1 ст. 45: государственная защита прав, свобод человека и гражданина гарантируется.

   • Каждый в праве защищать свои права и свободы всеми доступными способами не запрещёнными законом. Отдельно следует обговорить такой способ защиты прав как самозащита.

   • Ч. 1 ст. 46: каждому гарантируется судебная защита прав и свобод.

   • Ч. 2 ст. 46: решения и действия органов гос власти, ИСУ, общественных объединений, должностных лиц могут быть обжалованы в судебном порядке.

   • Недопустимость придания обратной силы закону устанавливающему ответственность или отягчает её.

   • Ч. 3 ст. 46: каждый вправе в соответствии с международными договорами обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты.

   • Ст. 53: каждый имеет право на возмещение вреда государством, причинённого незаконными действиями, бездействием, органом гос власти и иных должностных лиц.

Конституционный суд (КС)

КС является судебным органом конституционного контроля. Самостоятельно и независимо осуществляет судебную власть по средствам конституционного судопроизводства.

КС осуществляет свои полномочия в следующих целях:

1. Защиты основ конституционного строя

2. Защиты основных прав, свобод человека и гражданина в целях обеспеченья верховенства и прямого действия К на всей территории РФ.

В К закреплён механизм обеспечивающий устойчивости конституциных гарантий ПД. Содержится данный механизм в ст. 135. Он заключается в том что положение г. 1 и 2 К не могут быть пересмотрены ни федеральным собранием ни другим органом. Ст. 135 устанавливает спец порядок внесения изменения в данные главы. Для того чтобы внести изминения необходимо:

1. Предложения об изменениях должны поддержать 3/5 голосов от общего числа членов совета федерации и депутатов ГД. Если такое предложение будет поддержано, то собирается конституционное собрание.

2. Далее конституционное собрание рассматривает предложения и принимает решение не менее чем 2/3 голосов от общего числа членов. Если оно поддержано. То выносится на всенародное голосование.

3. Необходимо простое большинство избирателей.

Правовой статус предпринимателя.

Термин предприниматель можно рассматривать:

1. В узком смысле – только ФЛ. Граждан. Которые занимаются ПД и зарегистрированы в установленном законом порядке.

2. В широком смысле –охватывает как ФЛ так и ЮЛ целью деятельности которых является систематическое извлечение прибыли

В соответствии с ГК к ИП применяются все правила ГК. Которые регулируют деятельность коммерческих организаций. Общность правил объясняется тем что цель деятельности тех и других это систематическое извлечение прибыли.

Равенство регулировании деятельности ЮЛ и коммерческих организаций мы будем понимать ИП в широком смысле.

Правовой статус.

Дискуссия о содержании данного термина ведётся очень давно. Слово статус с латинского означает положение (состояние) кого-либо, чего-либо.

2 основные позиции:

1. Н.И. Матузов, М.А. Малько – понятие правовой статус и правовое положение понимается данными авторами как равнозначные. По их мнению законодательство, практика, международные акты о правах человека не проводят разграничения между данными понятиями а употребляют его как синонимы. Правовой статус это – сложная собирательная категория, которая отражает весь комплекс связей субъекта с обществом, государством и иными субъектами.

2. Термины правовой статус и правовое положение являются разными по содержанию, т.е. не равнозначными. Применение разных терминов с одним значением нежелательно и приводит к проблемам в правоприменительной практике. Правое положение – правовое состояние лица которое характеризуется совокупностью правовых свойств. Правовое положение условно можно разделить на г/п, а/п и т.д. Правовой статус – определённый фиксированный уровень развития правового положения. Т.е. по мнению сторонников этой позиции правовое положение не статично а развивается. Развитие правового положения приводит к такому уровню когда лицо приобретает новый правовой статус. Правовое положение понимается как более широкий термин, понятие, характеризующее в том числи и конкретный, определённый правовой статус, который достигнут субъектом.

Элементы (структура) правового статуса:

1. Позиция 1 (Матузов. Малько) Элементы по этой позиции:

   1. Основные права и обязанности

   2. Правосубъектность

   3. Правовые принципы

   4. Правовые нормы

   5. Ответственность субъектов

2. Общепринятой считается позиция что особенность правового положения каждой категории субъектов отражает права свойственные данной категории, обязанности а также особенности применения мер ответственности для данной категории субъектов.

Правовой статус – это установленными нормами права положение субъектов. Которое включает в себя права, обязанности данных лиц, а также их ответственность.

Правовой статус предпринимателя является видовым понятием, означающим что все предприниматели обладают одинаковым правовым статусом

Правовой статус предпринимателя.

Ст. 34 К закрепляет что каждый имеет право на свободное распоряжение своим имуществом и силой для занятием предпринимательской и иной не запрещённой законом деятельностью. Т.е. за каждым гражданином закрепляется право осуществлять предпринимательскую деятельностью, однако это не означает что каждый будет осуществлять ту или иную ПД. Для занятием ПД нужно иметь предпринимательскую правоспособность, т.е. специальная правоспособность которую не имеют те кто не может заниматься предпринимательством.

Одним из элементов общей гражданской правоспособности является возможность заниматься предпринимательской деятельности. С момента гос регистрации в качества ИП у субъекта возникает специальная предпринимательская правоспособность. Суть её в том что предприниматель вправе осуществлять любой вид ПД кроме тех видов для осуществления которых необходимо получить специальную лицензию. С момента возникновения предпринимательской дееспособности у субъекта проявляются права предпринимателя.

Элементы правового статуса предпринимателя:

1. Права предпринимателя –

   1. Право самостоятельно управлять своим делом

   2. Право самостоятельно устанавливать цены нанимать и увольнять работников, самостоятельно распоряжаться прибылью

   3. Право осуществлять внешнеэкономическую деятельность.

   4. Право на коммерческую тайну – должны озвучить дискуссию о том что является ли информация объектом гражданских прав. Стоит вспомнить ст. 128 ГК, а также те изменения которые внесены и информация была изъята из списка. Однако в обратном нас убеждает законодательство. Есть у нас закон о коммерческой тайне 2004 года. В соответствии с данным законом коммерческая тайна это информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности 3им лицам, у которых отсутствует свободный доступ к данной информации, и в отношении которой введён специальный режим коммерческой тайны. Обладатель информации самостяотельно решает в отношении камкой информации устаналивать режим. В ст. 10 устаналвиается перечень действий которые необходимо совершить для того чтобы установить соотвествующий режим:

      • Определить перечень информции составляющей коммерческую тайну

      • Ограничнить доступ к этой информации

      • Учёт лиц имеющих доступ к данной информации. А также требуется чтобы на материальном носители имелось соовтествующая пометка «коммерческая тайна»

Ст. 15 устанавливает перечень документов на которые нельзя установить режим коммерческой тайны:

• Учредительных документов

• Документов дающих право на осуществление предпринимательской деятельности не составляет коммерческую тайну документы о численности и составе работников, условиях труда, охране труда и т.д.

• О задолженности работодателей по заработной плате

• Об условиях конкурсов и аукционов по приватизации

• О перечень тех лиц которые вправе действовать без доверенности от имени ЮЛ.

Ст. 6 закона о ком тайне предоставляет гос органам по мотивированным требования получать информацию составляющую ком тайну на безвозмездной основе. При этом нужно указать цели и правовое основание.

5. Право использовать обычая делового оборота

6. Предприниматели вправе закреплять в договоре возможность одностороннего отказа или изменение обязательств. Ст. 310 ГК: односторонний отказ от обязательств не допускается. Исключение составляет односторонний отказ от исполнения обязательства в тех случаях когда это предусмотрено договором. Соответственно связанного с осуществлением предпринимательской деятельностью.

7. Право на досрочное исполнение обязательств. Ст. 315 ГК. Исполнять обязательство до исполнение срока должником по общему правилу. Если связанно с ПД. То общее правило обратное. До срока исполнить его нельзя. Возможность досрочного исполнения обязательства связанного с ПД должна быть специально предусмотрена законом, правовыми актами либо вытекать из обычаев делового оборота

8. Право использовать в своей деятельности договор присоединения. Ст. 428 ГК.

9. Право участвовать в имущественной деятельности

10. Право оспаривать в суде деятельность других лиц.

11. Право открывать счета в банках. Соответственно расплачиваться в безналичном порядке.

1. Обязанности

   1. Выполнять обязательства по договору. Ст. 309 ГК

   2. Обязанность заключать трудовые договоры, выплачивать заработную плату, своевременно уплачивать налоги, сборы, заявлять о банкротстве при наличии легальных признаков

   3. Соблюдать правила закона о защите прав потребителей

   4. Не может осуществлять монополистическую деятельность или деятельность ограничивающую конкуренцию.

   5. Открывать счета в банках и хранить денежные средства (безналичные) – обязанностью является потому что есть указания ЦБ РФ от 20.06.207 года № 1843У «О предельном размере расчета наличными деньгами …»

   6. Заявлять о банкротстве

   7. И т.д.

2. Ответственность Особенности указанны в ст. 401 ГК. Суть данных особенностей в том что от ответственности предпринимателя может освободить только непреодолимая сила. Соответственно по общему правилу предприниматели несут ответственность без учёта вины. К непреодолимой силе не относятся нарушения контрагентами своих обязанностей, отсутствие на рынке необходимых товаров, необходимых средств для их приобретение

Имущественная база осуществления ПД.

Для осуществления ПД субъект должен иметь обособленное имущество. Субъекты ПД могут иметь имущество на разных правах. Лидером является право собственности и некоторые ограниченные вещные права.

У ЮЛ формируется имущество за счёт вкладов, взносов его учредителей. В большинстве случаев приобретают переданное учредителями имущество в собственность. Что даёт им свободу распоряжения данным имуществом в рамках установленных законом.

Собственник несёт бремя содержания имущества.

Бремя содержания – собственник обязан поддерживать имущество в исправном, безопасном, пригодном для эксплуатации состоянии и нести расходы на осуществление данных мер. Ст. 211 – риск случайной гибели, случайного повреждения имущества означает, что при прекращении существования имущества либо уменьшения его стоимости в результате обстоятельств за которые никто из участников не отвечает собственник не вправе потребовать ни от кого возмещение утраченной вещи.

Хозяйственное введенье, оперативное управление ограниченные вещные права принадлежат ЮЛ не собственникам имущества. Среди коммерческих организаций на данных правах имущество имеют унитарные предприятия, которые бывают нескольких видов:

1. Унитарные предприятия основанные на праве хоз введенья. В зависимости от создающего субъекта:

   1. Федеральные государственные унитарные предприятия

   2. Гос унитарные предприятия субъекта

   3. Муниципальные

2. Унитарные предприятия основанные на праве оперативного управления (казённые)

За унитарным предприятием имущество закрепляется собственником, который таким образом передаёт унитарному предприятию определённый объём правомочий. За собственником остаётся право решать вопрос предмета, цели, деятельности унитарного предприятия, реорганизации данного предприятия.

Приватизация государственного и муниципального имущества

Ключевые акты:

1. Закон о приватизации гос и муницип предприятий 3 июля 1991 года 1531-1

2. ФЗ о приватизации гос имущества об основах приватизации муниципального имущества 21 июля 1997 года 123-ФЗ

3. ФЗ о приватизации гос и муниципального имущества 21 декабря 2001 г № 178-ФЗ

В соответствии со ст. 4 ГК определяется порядок действия гражданского законодательства во времени. Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы, применяются к отношениям возникшим после их введения. На отношения возникшие до принятия акта нормы закона действуют если это прямо предусмотрено в законе.

В указанных выше законах не содержалось указание об обратной силы. Действует только закон принятым в 2001 году.

В данном законе содержится легальное определения приватизации

Приватизация гос и муницип имущества – возмездное отчуждение имущества находящегося в собственности РФ, субъектов РФ, муницип образований в собственность ФЛ и ЮЛ.

Ст. 2 закона о приватизации закрепляет принципы приватизации:

1. Равенство покупателей – в данных отношениях ни одна из категорий покупателей не выделяется

2. Открытость – деятельности органов гос власти и органов МСУ. (гласность приватизации)

3. Возмездность приватизации

Цели приватизации. В течении всего периода приватизации его цели являлись не одинаковыми.

1. Повышение эффективности экономики

2. Формирование широкого слоя частных собственников

3. Вовлечение в процесс приватизации населения

4. Привлечение в производство инвестиций

На современном этапе основными целями приватизации являются:

1. Сокращение гос сектора экономики в том числе и за счёт инвестиционно привлекательных компаний.

2. Создание базы для справедливой конкуренции

3. Стимулирование инвестиционной, предпринимательской инновационной деятельности частных лиц.

4. Обеспечение доп финансирования бюджетом.

Средства от приватизации планируется направлять на поддержание эконом стабильности и финансирования обязательств государства.

Законодательство о приватизации.

Для законодательства о приватизации характерным является его комплексный характер. Сочетаются нормы частного и публичного права. Ст. 5 закона закрепляет что законодательство о приватизации включает:

1. ФЗ о приватизации гос и муницип имущества

2. Иные ФЗ принятые в соответствии с ним.

3. Иные акты РФ

Второй уровень: законы субъектов РФ. (например: закон Томской области о приватизации имущества 16 август 2002 г. № 64 ОЗ). Ст. 3 этого закона указывает что закон регулирует отношения возникающие при приватизации областного гос имущества а также отношения по управлению областным гос имуществом которое в связи с этим возникают.

П. 3 ст. 4 ФЗ о приватизации предприятия не включает в состав законодательства о приватизации правовые акты муниципальных образований. Приватизация муниципального имущества осуществляется органами МСУ самостоятельно однако нормативные акты органов МСУ в состав законодательства не включаются.

С практической точки зрения является важным соотношение гражданского законодательства и законодательства оп приватизации. Ст. 3 ГК закрепляет правило. Согласно которому нормы ГП содержащиеся в других законах не должны противоречить ГК. В иных нормах ГК обычно закрепляется приоритет правил содержащихся в законодательстве о приватизации. Например: п. 3 ст. 96 ГК особенности правового положения акционерных обществ созданных путём приватизации гос и муницип предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации. Ст. 217 ГК абз. 2 при приватизации гос и муницип имущества положение ГК регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности применяются если иное не предусмотрено законом о приватизации. Т.е. законодательство о приватизации имеет специальный характер а значит получает приобретённое значение перед общегражданскими нормами.

Объекты приватизации.

В отличии от законов которые утратили силу в качестве объекта приватизации действующий закон указывает не предприятие целиком а отмечает государственные и муниципальное имущество. При этом на легальном уровне не раскрывается понимание данного термина. Однако в п. 2 ст. 3 Закона содержится перечень объектов которые не могут быть приватизированы. Есть перечень объектов на которые действие закона не распространяется:

1. ЗУ за исключением тех на которые расположены объекты недвижимости, природные ресурсы, гос и муниципальный жилищный фонд (закон о приватизации жилищного фонда РФ от 4 июля 2004 года № 1541-1)

2. Гос и муницип имущество находящееся за пределами РФ

3. И т.д.

Объектом приватизации по закону – гос и муницип имущество при этом термин имущество в ГП может пониматься неоднозначно.

Термин имущество понимается по разному.

В широком смысле понятие имущество понимается в ст. 132 ГК. Данный термин охватывает совокупность. Вещей, имущественных прав и обязанностей. Которые входят в состав имущественного комплекса предприятия.

В наследственном праве имущество понимается в более узком смысле ст. 1112 закрепляет что в состав наследуемого имущество входят, вещи, права и обязанности наследодателя за исключением тех которые непосредственно связанны с личностью

Самое узкое понимание данного термина понимается как совокупность вещей и имущественных прав.

Закон о приватизации позволяет конкретизировать объекты приватизации:

1. Объекты недвижимости

2. Движимое имущество

3. Ценные бумаги

4. Имущественные права (при приватизации долей РФ или субъектов муницип образований в капитале хоз обществ.)

Процедура приватизации.

Она растянута во времени. В осуществление этой процедуры принимают участие множество разных органов.

На стороне покупателей при приватизации выступают любые ФЛ и ЮЛ, кроме гос муницип унитарных предприятий, гос муниципальных учреждений а также ЮЛ доля РФ, субъекта РФ или муниципалитета превышает 25%.

Особую роль при приватизации федерального имущества играет правительство РФ к компетенции данного органа относится издание нормативных актов по вопросам приватизации, утверждение прогнозного плана приватизации, принятие решения об условиях приватизации а также контроль за проведением приватизационных мероприятий.

Правительство наделяет орган гос власти полномочиями по приватизации. Такой орган Рос имущество (федерального агентство по управлением гос имущества). Федерального положение от 5 июня 2008 года № 432.

Этапы приватизации:

1. Планирование Процедура приватизации начинается с утверждение прогнозного плана или программы приватизации. На срок от 1 до 2 лет. Включает в себя перечень федеральных гос унитарных предприятий, акций ОАО, иное федеральное имущество которое планируется приватизировать. распоряжение правительства РФ от 27 ноября 2007 года № 2102-Р – прогнозный план приватизации имущества 2011-2013 года. Порядок составления прогнозного плана. Федеральные органы исполнительной власти не менее чем за 8 месяцев до начала очередного фин года направляют в правительство или уполномоченный орган предложение о приватизации определённого гос имущества. Гос власти субъектов, МСУ а также сами субъекты хоз деятельности иные ФЛ и ЮЛ вправе направлять в правительство предложение о приватизации федерального имущества.

2. Принятие решения об условиях приватизации ст. 14 Закона о приватизации. решение об условиях приватизации принимает правительство. Существует правила подготовки принятия решения о приватизации. Определяется постановлением правительство от 2 июля 2012 года № 512. Решение о приватизации готовится Росимуществом. В решении должны содержаться сведенья: наименования, состав имущества. Его индивидуализирующие характеристики, способ приватизации, начальная цена этого имущества при предоставлении рассрочки. Если приватизируется имущественный комплекс унитарного предприятия необходимо также отразить состав имущественного комплекса а также перечень объектов которые не подлежат приватизации. Т.е. те права которые входят в состав имущества но не могут быть приватизированы. закон предусматривает особые правила в отношении унитарного предприятия, которое включено в прогнозный план. На весь период осуществления процедуры приватизации данное предприятие не вправе осуществлять некоторые виды действий. например: нельзя сокращать численность сотрудников, не может получать кредиты, осуществлять выпуск ценных бумаг, не вправе совершать сделки, цена которых превышает 5% балансовой стоимости активов.

Способы приватизации.

Исчерпывающий перечень способов приватизации закреплён в т. 13 закона о приватизации:

1. Преобразование унитарного предприятия в ОАО или в ООО.

2. Продажа имущества на аукционе.

3. Продажа акций ОАО на специализированном аукционе

4. Продажа имущества на конкурсе

5. И т.д.

Органы гос власти субъектов РФ самостоятельно определяют порядок принятия решения об условиях приватизации, т.е. тот порядок принятия решения который мы записали действует для федерального имущества.

3. Обнародование информации. один из принципов приватизации – гласность. Закон о приватизации устанавливает порядок обнародования информации о процедурах приватизации. Закон предписывает что к такой информации должен иметь доступ неограниченный круг лиц. Обязательному обнародованию подлежит:

   1. Прогнозный плана программы приватизации

   2. Ежегодные отчёты о результатах приватизации.

   3. Также раскрытию подлежат решения об условиях приватизации

   4. Информационные сообщения о продаже конкретного имущества и отчёты об итогах продажи

Обнародуется информация 2 способами

1. В официальном печатном издании )(официальный бюллютено Росимущества - Госимущества) распоряжение правительства РФ от 22 октября 2008 года № 1540N

2. На официальном сайте Росимущества

Срок для обнародования информации: не позднее чем за 30 дней до продажи имущества.

В информационное сообщение о продаже имуществ включается обязательно:

1. Орган принявший решения о приватизации

2. Наименования имущества и его индивидуализирующие признаки

3. Способ приватизации

4. Начальная цена.

5. Включается информация для будущих участников:

   • Форма подачи заявки

   • Размер задатка и срок его внесения

   • Порядок, место, дата начала и окончания подачи заявок

   • Исчерпывающий перечень документов. Которые надо представить покупателю

6. Иная информация если это указанно законом

4. Стадия исполнения решения об условиях приватизации. На данной стадии реализуется конкретный способ приватизации который был принят ранее.

Способ приватизации продажи гос или муниципального имущества на аукционе (ст. 18). По составу участников аукцион является открытым. Право на приобретение имущества или победителем аукциона является субъект предложивший наиболее высокую цену. Закон предусматривает 2 формы подачи заявок:

1. Открытую – предложение о цене делается участниками открыто в ходе проведения торгов.

2. Закрытую - предложение о цене имущества передаётся в закрытых. Запечатанных конвертах. Соответственно открываются после окончания срока подачи

При закрытой форме подачи заявки 2 или более участников могут сделать одинаковые предложения. При этом победителем признаётся тот участник чья заявка была подана ранее. При открытой форме подачи предложения о цене обязательно устанавливается шаг аукциона (величина повышения начальной цены). Продолжительность приёма заявок не может быть менее 25 дней. Для того чтобы аукцион был признан состоявшимся. Необходимо чтобы к участию в аукционе был допущен не менее 2 субъектов. каждый претендент на участие в аукционе вносит задаток. Размер его установлен законам – не менее 10% начальной цены указанной в информационном сообщении. После объявления результатов аукциона задаток возвращается всем участникам кроме победителя. Возврат должен быть осуществлён в течении 5 дней с даты проведения. Победитель уведомляется о результатах аукциона либо под расписку либо заказным письмом и в течении 5 дней необходимо его уведомит с момента проведения аукциона. В течении 15 дней с даты проведения аукциона необходимо заключить с победителем договор купли-продажи. Если победитель уклоняется или отказывается от заключения договора в срок, то задаток ему не возвращается. Он также утрачивает право на заключение договора. Существуют специальные правила о проведении аукционов. Постановление правительства от 12 августа 2002 года № 585 «об организации продажи гос и муницип имущества на аукционе». Этим же постановлением утверждено положение об организации продажи имущества на спец аукционах. Другой способ продажи – специализированный аукцион. Объектом приватизации могут выступать акции ОАО. О приватизации иного имущества таким образом речи быть не может. Закон даёт легально определение специализированного аукциона. Специализированный аукцион - Это такой способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции ОАО по единой цене за одну акцию. Состав участников открытой. Также требуется наличие не менее 2 участников. Для участия необходимо заполнение специально-подготовленного бланка. Заявка на специализированный аукцион могут быть 2 типов:

1. Без указания макс цены – такие заявки которые выражают намеренье купить акции по любой единой цене продажи

2. С указанием макс цены – выражают намеренье приобрести акции по единой цене не выше максимальной

Типы заявок учитываются при распределении акций между участниками. В заявке обязательно указываются: Сумма средств направленная на оплату акций. Данные денежные средства перечисляются на счёт указанный в информационном сообщении после подачи заявки. В платёжном документе отражается номер заявки. Номер заявки отображается для того чтобы идентифицировать плательщика. До даты окончания приёма заявок претендент вправе отозвать зарегистрированную заявку. В письменной форме подаётся уведомление. После истечения срока подачи заявок. Организатор аукциона оценивает их. Принимает решения о допуске к участию в специализированном аукционе. Данное решение оформляется протоколом. С момента составление такого протокола. Претенденты становятся участниками специализированного аукциона. Закон предусматривается также дополнительное основание для признание аукциона несостоявшимся. Общая сумма денежных средств указанных в заявках участников не может быть менее стоимости акций выставленных на продажу. после окончания срока подачи заявок организаторы определяют единую цену продажи. При этом нормативными актами установлены специальные правила:

1. При определении единой цены продажи учитываются только денежные средства претендентов допущенных к участию в специализированном аукционе

2. Единая цена продажи рассчитывается таким образом, чтобы обеспечить реализацию всех акций, которые предложены в продаже.

3. Единая цена продажи не может быть ниже начальной цены.

После определения единой цены определяется победитель специализированного аукциона. Количество акций победителя определяется путём деления суммы денежных средств заявки на единую цену продажи. Если получилось дробное число, то все эти дробные части отбрасываем. В первую очередь удовлетворяются заявки первого типа. Во вторую очередь удовлетворяются заявки второго типа максимальная цена которых превышает единую цену продажи. Далее удовлетворяются заявки продажи первого типа сумма средств которых равна единой цене продажи. И наконец удовлетворяются заявки 2ого тип, в которых макс цена равна единой цене продажи. итоги аукциона оформляются протоколом. Утверждённый протокол означает заключение договора купли-продажи. иные субъекты претенденты не допущенные к аукциону а также участники заявки которых не удовлетворенны получают свои денежные средства обратно. Следующий способ приватизации – это продажа акций ОАО, долей в уставном капитале ООО на конкурсе. В ст. 20 ФЗ о приватизации содержатся спец правила по этому поводу. Есть ст. 447 ГК закрепляет 2 формы проведения торгов: аукцион и конкурс. Победителем конкурса по законам конкурса о приватизации признаётся покупатель, который предложил в ходе конкурса наиболее высокую цену при условии выполнения им условий конкурса. Объект приватизации. По конкурсу может продаваться только акции ОАО а также доли в уставе общества с ограниченной ответственностью. При этом акции и доли должны составлять более 50% уставного капитала соответствующего общества. Суть изменений 2011 года. До внесения изменений данный способ приватизации допускался и дозволялся и для приватизации предприятия как имущественного комплекса. Соответственно после принятия таких изменений предприятие мы таким образом приватизировать не можем. По мимо акций в ОАО можно приватизировать доли ООО. Условия конкурса. Условия конкурса разрабатываются совместно Росимуществом, ФС по труду и занятости. Иными федеральными органами исполнительной власти в введенье которых находятся распоряжение соответствующих актов. Утверждается условие федеральным агентством по управлению гос имуществом. П. 1 ст. 20 ФЗ о приватизации устанавливает исчерпывающий перечень условий. Из числа данного перечня организаторы могут устанавливать конкретные условия.

1. Сохранение определённого числа рабочих мест

2. Переподготовка повышения квалификации работников

3. Ограничения изменения профиля деятельности, отдельных объектов социально культурного. Коммунально-бытового, транспортного обслуживания.

4. Проведения реставрационных, ремонтных работ, иных работ в отношении данных объектов

Условия конкурса должны быть экономически обоснованными и подлежат выполнению в определённый срок. П. 17 ст. 20 определяет что макс срок исполнения условий конкурса не может превышать 1 год. Закон также предусматривает порядок подтверждения победителем условий конкурса. Продавец вправе и обязан контролировать исполнение условий конкурса покупателем. В качестве таких способов контроля закон устанавливает:

1. Продавец обязан вести учёт всех договоров к/п которые заключены по итогам конкурса.

2. Осуществляется учёт обязательств победителей.

3. Продавец вправе затребовать от победителя отчётные документы о исполнении условий конкурса, проводить проверки данных документов.

4. При неисполнении условий конкурса продавец вправе принимать меры воздействия

5. И т.д.

Условия конкурса не могут быть изменены в ходе его проведения и после его завершения. Изменения условий конкурса приведёт к нарушению процедуры приватизации а значит сделки совершённые по итогом конкурса можно будет признать недействительной. Постановление правительства от 12 августа 2002 года - устанавливает положение о итогах конкурса на продажу имущества. По итогам конкурса между победителем и организатором заключается договор. Если победитель не исполняет условия конкурса, либо исполняет их ненадлежащим образом, то договор к/п может быть расторгнут. Договор расторгается либо по соглашению сторон. При отсуствии соглашения можно расторгнуть в судебном порядке. С покупателя в данном случае взыскивается неустойка. Приватизированное имущество остаётся в гос муницип собственности, полномочия покупателя в отношении имущества прекращаются. При таком расторжении договора с покупателя по мимо неустойки можно взыскать убытки причинённые неисполнением договора в размере не покрытой неустойкой. Конкурс открытый. Участвуют любые субъекты. Предложения о цене в запечатанных конвертах. Победитель тот кто предложит более высокую цену, при условии соблюдения условий конкурса. Если 2 заявки с одинаковой ценой то тоже признаём победителя по сроку подачи заявки. В течении 15 дней нужно заключить договор с победителем. Последний способ – преобразование унитарного предприятия в ОАО или ООО. Хоз общество созданное путём преобразование становится правопреемником унитарного предприятия. Права передаваемые вновь созданному хоз обществу учитываются в передаточном акте. Передаточный акт составляется по итогам инвентаризации имущества унитарного предприятия. К участию также привлекаются независимые аудиторы. В передаточном акте указываются:

1. Все виды имущества принадлежащего унитарному предприятию.

2. Долги приватизированного предприятия, иные обязательства по выплате повремённых платежей гражданам (например за ответственность из причинения вреда жизни и здоровью)

В соответствии с законом о приватизации предусматривается, что уставы вновь создаваемых обществ должны определять цели и предмет деятельности данного общества. Закон устанавливает также особенности относительно создание органов управления таких хоз обществ. Касаемо единоличного исполнительного органа до 1ого общего собрания участников (акционеров) руководитель унитарного предприятия сохраняет свои полномочия. Он назначается директором ОАО или ООО. Особенности касаемо совета директоров и ревизионной комиссии: Совет директоров. Его количественный составу и его конкретные члены определяются и избираются одновременно с утверждением устава хоз общества. То же самое с членами ревизионной комиссией.

Возможность использования в отношении ОАО специального права «золотая акция».

При приватизации унитарного предприятия путём преобразования в ОАО может быть принято решение об использовании права «золотая акция»

Цель:

1. Обеспеченье обороноспособности РФ

2. Безопасности государства

3. Защита здоровья, прав и законных интересов граждан РФ

Решение о применении специального права может приниматься правительством, субъектами РФ. Муницип образования в соотвес6твии с законом данным правом не наделяются. Специальное право может использовать или РФ или субъект РФ. В отношении одного и того же ОАО специальное право не может осуществлять одновременно ни РФ ни субъектом.

Суть данного права.

Данное право устанавливается или используется с целью сохранить определённый контроль над приватизированным предприятием при этом объём контрольных полномочий определяется законом.

Для реализации контрольных полномочий назначаются представители РФ или субъекта РФ в совет директоров и в ревизионную комиссию. В качестве представителя может назначаться гос служащий. Он осуществляет свои полномочия на основании положения утверждаемого правительством или органами власти субъекта федерации. Представитель в любой момент времени может быть заменён.

ОАО в отношении которого принято решение об использовании специального права получает доп обязанности:

1. ОАО обязано уведомлять представителя о сроках проведения общего собрания акционеров

2. Уведомлять о предполагаемой повестке дня.

Представители приобретают права:

1. Право вносить предложение в повестку дня годового общего собрания акционеров. А также требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров

2. Имеют право требовать внеочередного созыва и может вносить в повестку дня вопросы которые считает необходимыми.

Представители РФ и субъектов РФ участвуют в общем собрании акционеров с правом вета. Они могут запретить, разрешать определённые вопросы. Законом определён круг вопросов по которым представители РФ или субъекта обладают таким правом вето.

К их числу относятся:

1. Внесение изменений, дополнений в устав

2. Утверждение устава в новой редакции

3. Реорганизация ОАО

4. Ликвидация ОАО

5. Изменение уставного капитала

6. Совершение крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Для использования специального права «золотая акция» не имеет значение количества акций принадлежащих РФ или субъекту. Главное это принятие решения о использовании данного права.

Спец право используется с момента отчуждения из гос собственности 75% акция ОАО. До этого предполагается и так воздействие на решение все и так наличествует.

Правительство и субъект РФ вправе принять решение о прекращении действия данного спец права.

Спец право действует до момента принятия такого решения. Спец право нельзя заменить на акции ОАО.

Организационно-правовые формы осуществления предпринимательской деятельности (ПД).

Закон не даёт легально определение о/п формы. Он закрепляет лишь исчерпывающий перечень данных форм. ГП перечисляет замкнутый перечень форм осуществления ПД.

Организационная форма ПД - определённая образование или структура, которая используется для осуществления ПД.

Элементы

1. Субъекты

2. Способы создания

3. Способ формирования имущества у данной структуры

4. Характер взаимосвязей между участниками взаимоотношений при создании

5. Характер взаимоотношений между участниками и появившейся структурой.

6. Способ управления структурой

7. Способ выступления в гражданском обороте. То право на котором принадлежит имущество тому или иному образованию.

О/п формы осуществления ПД распадаются на 2 большие группы:

1. О/п формы осуществления ПД с образованием ЮЛ

   1. Полное товарищество

   2. Товарищество на вере

   3. Общество с ограниченной ответственность

   4. Общество с доп ответственностью

   5. Акционерное общество (ЗАО, ОАО)

   6. Производственный кооператив

   7. Государственное и муниципальное унитарное предприятие.

   8. Хозяйственные партнёрства (новинка!)

2. Формы осуществления ПД без образования ЮЛ

   1. ФЛ имеющие статус ИП

   2. Договор простого товарищества

      • Договор инвестиционного товарищества

С 1 июля 2012 года вступает в силу закон о хоз партнёрствах. Соответственно с этого момента у нас новая форма.

Осуществления ПД без образования ЮЛ

Индивидуальное предпринимательство

Правом заниматься ПД обладают в равной мере граждане, иностранные граждане и лица без гражданства. Для осуществления ПД ФЛ должно иметь такое качество как правосубъектность.

Ст. 18 ГК определяет содержание правоспособности граждан наряду с иными правами граждан данная статья закрепляет возможность ФЛ заниматься ПД. Данное положение развивает ст. 34 К.

(что такое правоспособность? Дискуссии по этому вопросу. Момент возникновения и момент потери правоспособности.)

Приказ мин здравоохранения РФ от 20 октября 2001 года №460. Утверждена этим приказом инструкция по констатации смерти человека. Смерть мозга приравнивается к смерти человека.

Следует отметить что не во всех правопорядках именно со смертью головного мозга

Что касается дееспособностью Для нас интересно с какого периода субъект вправе заниматься предпринимательство в индивидуальном порядка. Общее правило с 18 лет. Однако возможно что данное право у него возникнет и до достижения этого возраста. Объявления дееспособности до наступления совершеннолетия.

Эмансипация – процедура объявления несовершеннолетнего достигшего 16 лет полностью дееспособным. Ст. 27. Объявление полностью дееспособным может быть в 2 порядках:

1. Внесудебный – если родители дают согласие

2. Судебный – при отсутствии согласия.

3ья возможность заниматься ПД до достижения совершеннолетия. Из толкования ст. 27 ГК можно сделать вывод что помимо указанных оснований лиц в возрасте от 14 до 18 лет может заниматься предпринимательской деятельностью и без проведения эмансипации. В соответствии со ст.27 условием эмансипации является:

1. достижение возраста 16 лет

2. Работа по трудовому договору, контракту

3. Или как альтернатива осуществления ПД с согласия родителей

Указанные положения закона неоднозначно толкуются в литературе.

Первая группа авторов: без эмансипации нельзя заниматься ПД. Руководствуясь таким мнением налоговая служба отказывала несовершеннолетним в регистрации.

Вторая группа: правила ст. 27 позволяет утверждать что ПД гражданина возможна и без проведения эмансипации при наличии согласия родителей на это.

Дискуссия разрешена на легальном уровне. Ст. 22.1 закона о гос регистрации ЮЛ и ИП закрепляет в настоящее время перечень документов необходимых для регистрации в качестве ИП. К числу их относится документ подтверждающий дееспособность указанного лица или согласие родителей (обоих) нотариально удостоверено.

ПД субъект может заниматься с 14 лет с согласия родителей.

Посмотреть: перечень нужных документов для регистрации ИП.

Крестьянско-фермерское хозяйство (КФХ).

Деятельность данного хозяйства регулируется законом № 74 ФЗ. КФХ не является ЮЛ. Если КФХ создаётся более чем 2 лицами, то соглашении о КФХ закрепляет волеизъявление субъектов. Индивидуальным предпринимателем в КФХ является только глава КФХ. Здесь нужно сказать что по общему правилу ИП обладает общей правоспособностью, т.е. вправе заниматься любыми видами деятельности и заключать любые сделки. Глава КФХ обладает специальной правоспособностью, т.к. цель деятельности его производство, переработка, реализация с/х продукции.

Плюсы ИП:

1. Простой порядок создания – нужно только предоставить пакет документов в орган регистрации

2. Не несём ответственность перед другими субъектами.

Минусы:

1. Полная личная ответственность по долгам ПД всем имуществом.

Ст. 446 ГПК РФ закрепляет перечень имущества на который не может быть обращено взыскание по исполнительным документам. Соответственно речь идёт о имуществе гражданина.

К числу такого имущество относится жилое помещение если оно является единственным пригодным для постоянного проживания

Предмет обычной домашней обстановки за исключением драгоценностей и роскоши.

Имущество необходимо для проф занятий гражданина кроме предметов стоимость которых превышает 10 000 рублей.

Простое товарищество (ПТ)

Договор о совместной деятельности урегулированы ГК ст. 1041-1054.. По договору ПТ 2 или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлечения прибыли или достижение иной цели.

Основные характеристики:

1. Многосторонний – 2 и более лиц

2. Права и обязанности данных лиц направлены не на взаимное удовлетворение интересов а на достижение общей цели. Соответственно участников договора обычно их именуют сторонами договора.

3. При помощи этого договора не оформляются отношения товарного обмена.

4. По данному договору создаётся особое объединение лиц. Которое не становится ЮЛ. А предоставляет возможность объединить усилие участников.

5. Договор о совместной деятельности регулирует внутренние отношения между товарищами

6. Заключение договора простого товарищества позволяет заключать договоры с 3ими лицами от имени всех товарищей.

7. Применительно к договорам простого товарищества цель которых извлечение прибыли это специальный состав участников: ИП и коммерческие организации.

8. Срок договора. Договор может быть заключён на неопределённый срок, на несогласованный участниками срок и на период до достижения участниками определённой цели.

9. Содержание договора. Условия договора.

   1. Условия направленные на определение участников и цели данного договора:

      • Участники договора должны быть индивидуализированы

      • Предмет существенное условие.

      • В договоре о совместной деятельности предметом является ведение совместной деятельности. Данная деятельность должна быть конкретизирована в договоре.

   2. Условия направленные на формирования имущества

      • Имуществ формируется за счёт вклада участников. В качестве вклада могут быть внесены деньги, навыки, мнения, деловая репутация, деловые связи. Допускается не денежное внесение вкладов

      • Совокупность всех вкладов может быть нетождественно общему имуществу.

      • В соответствии со ст. 1042 вклады участников предполагаются равными однако может быть и иное.

      • В случае если в качестве вклада передаётся вещь принадлежащая на праве собственности участника, то данная вещь поступает в общедолевую собственность участников договора. В том числе и тех участников которые внесли не денежные вклады.

      • Общее имущество простого товарищества требует обязательного обособления путём учёта имущества на самостоятельном балансе. Ведение этого баланса поручается одному из товарищей. Данный товарищ обязан открыть банковский счёт и вести расчёт по совместной деятельности используя данный счёт. Приказ мин фин РФ 24 ноября 2003 г № 105М.

      • Управление и ведение дел. Следует разграничивать данные понятия. Управление – руководство деятельностью включающее принятие решения. Решение вопросов по управлению если это связанно с вопросами распоряжения имущества требует единогласия по иным вопросам соответственно обычным соглашением сторон. Введение дел – это представление интересов товарищества перед 3ими лицами. Закон устанавливает несколько вариантов ведения дел. Общее правило: каждый товарищ имеет права выступать от лица товарищества. При этом сделки совершённые товарищем одним порождают правовые последствия для всех товарищей. Второй вариант: ведение общих дел одним лицом. На имя данного субъекта выдаётся доверенность. Третий вариант: также применяется если закреплён в договоре простого товарищества. Ведение дел осуществляется всеми товарищами совместно. В данном варианте ведения дел. Каждая сделка простого товарищества должна быть подписана всеми его участниками.

   3. Условия о распределение результатов деятельности

      • Результаты могут распределятся в виде прибыли иди убытков

      • Распределяются между всеми участниками. Общее правило: пропорционально стоимости вклада В том случае если товарищ виновен в появлении убытков, то возможно поставить вопрос о возмещении убытков данным лицом. Прекращение договора ст. 150

Прекращение договора ст. 1050. Связанно либо с прекращением дееспособности субъекта либо с физическим прекращением существованием субъекта.

Договор также подлежит прекращению в случае выделения доли одного из товарищей по требованию кредитора. Имеется ввиду обращение взыскания на долю товарища по личным долгам. Ст. 255 применяются правила по общему правилу.

Ответственность.

Необходимо различать ответственность участника договора перед товарищами и перед 3ими лицами. Перед товарищами ответственность наступает при нарушении обязательств выпекаемых из договора.

Если ответственность товарища перед 3ими лицам связанна с предпринимательской деятельностью, то она является солидарной и наступает не зависимо от вины. Ответственность товарища наступает, если общего имущества товарищества не достаточно.

Права и обязанности (самостоятельно)

Инвестиционное товарищество (ИТ)

Ноябрь 2011 года. 1 января 2012 года закон об инвестиционных товариществах.

Целью принятия закона об инвестиционных товариществах является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику, реализация инвестиционных проектов на основании данного договора.

Указанный закон является специальным нормативным актом по отношению к нормам гражданского кодекса. Имеет приоритетное действие. Правило ГК применяются если иное не предусмотрено законом об инвестиционном товариществе.

Закон об инвестиционном товариществе подлежит применению только в сфере совместной инвестиционной деятельности.

Инвестиционная деятельность (ИД), понятие содержится в нескольких нормативных актах. Например: ФЗ об инвестиционной деятельности в РСФСР, в настоящее время есть понятие об инвестиционной деятельности в РФ в форме капитальных вложений. Об иностранных инвестициях в РФ. Данный нормативные акты толкуют термин инвестиционной деятельности толкуются очень широко

Под ИД – понимается вложение инвестиций, осуществление практических действий в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта.

В соответствии с законом об ИТ совместной ИД является: деятельность по приобретению и (или) отчуждению необращающихся на организованном рынке акций. Долей, облигаций хоз обществ, товариществ, фин инструментов, срочных сделок. А также долей в капитале хоз партнёрств.

Закон содержит определение договора. По договору ИТ двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместно инвестиционную деятельность без образования ЮЛ для извлечения прибыли. При этом один или несколько товарищей осуществляют ведение общих дел от имени остальных товарищей.

Состав участников этого договора неоднородный, потому что есть товарищи а есть управляющие товарищи.

Порядок заключения. Форма. Раскрытие информации.

Форма – нотариальная. В соответствии со ст. 8 закона об ИТ сам договор, все вносимые изменения и дополнения, приложения, а также доверенность на ведение общих дел подлежат нотариальному удостоверению.

Закон устанавливает порядок выбора нотариуса. В соответствии со ст. 40 основ деятельности о нотариате в РФ по общему правилу нотариальные действия осуществляются любым нотариусом. Исключение составляют указание закона.

Удостоверение договора а также хранение документов ИТ осуществляется у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.

Цель привлечения нотариуса: Объединить сделки ИТ, а также возможность 3их лиц получить доступ к этой информации.

Прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища не может повлиять на выбор нотариуса. Выбор нотариуса осуществляется 1 раз при образовании или при заключении договора ИТ.

Основанием для изменения нотариуса является прекращение его полномочий. Ликвидация должности нотариуса.

3ьи лица вправе получить доступ к документам хранящимся у нотариуса.

Для этого необходимо письменное разрешение управляющего товарища.

Гарантией открытости деятельности ИТ является обязанность раскрывать информацию о деятельности ИТ. Закон определяет такую информацию:

1. Дата заключения договора

2. Наименования ИТ

3. Информация о ИТ и нескольких управляющих товарища.

4. Раскрывается также информация о нотариусе который удостоверил договор. Порядок раскрытия информации определяется нормативно. Мин юст от 15 августа 2012 г №160.

Порядок раскрытия информации:

Информация раскрывается через интернет путём размещения её на официальном сайте федеральной нотариальной палаты. Информация подлежит раскрытию в течении 3 дней с момента вступления в силу договора.

Участники договора.

Общая характеристика.

Сторонами договора ИТ могут быть коммерческие организации. Некоммерческие организации. В той степени в какой осуществление ИД служит достижению целей создания некоммерческой организации.

Сторонами договора могут быть также ФЛ ИП, иностранные ЮЛ, а также иностранные организации не являющиеся ЮЛ по иностранному праву.

К данным субъектам будут применять правила международных договоров.

Участникам договора ИТ не запрещено участвовать в иных аналогичных договорах.

Закон ограничивает общее число участников договора – не более 50. В соответствии с законом нельзя привлекать к деятельности ИТ путём публичной оферты запрещает закон также рекламировать деятельность ИТ. В наименовании обязательно должно быть указание на форму осуществления.

По характеру прав и обязанностей состав участников договора также является неоднородным. Все участники делятся на 2 группы:

1. Товарищи и

2. управляющие товарищи – ведут текущие дела ИД. И права и обязанности существенным образом отличаются. Среди них определяется один, который ведёт налоговый, бухгалтерский учёт – уполномоченный управляющий товарищ.

Права и обязанности.

Обязанности товарищей:

1. Каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело. Обычные товарищи в качестве вклада могут вносить и включительно денежные средства. Иные виды вклада они делать не могут. Для неуправляющих товарищей внесение вклада является единственной обязанностью . Управляющие товарищи могут вносить в вклад и не денежными средствами. Т.е. путём передачи иного имущества , имущественных прав имеющих денежную оценку . Вкладом может быть проф и иные знания, навыки. Умения, деловая репутация. В соответствии с общим правилом ГК вклады товарищей предполагаются равными. По правилам закона об ИТ размер вклада товарищей является существенным условием договора. Соответственно размер вкладов участников определяется договором об ИТ. Управляющие товарищи обязаны осуществлять ведение общих дел ИТ. Обязанности управляющего товарища , вести дела корреспондирует право на получение вознаграждения за свою деятельность. Размер вознаграждений и порядок выплаты определяется договором.

Права:

1. Получать часть прибыли от участия в договоре. Прибыль распределяется пропорционально стоимости вклада и может быть изменено договором.

2. Знакомиться с документацией ведения общих дел

3. Получать свою долю в общем имуществе по истечению срока действия договора.

4. Участвовать в принятии решений касающихся общих дел.

Договор ИТ обязательно является срочным . Срок может быть определён периодом времени, либо обозначен достижением определённой цели. При отсутствии срока на который заключён договор ИТ применяется правила закона. Срок действия договора не может превышать 15 лет

В соответствии с законом управление осуществляется по общему согласованию всех товарищей . закон допускает иные варианты управления

В качестве альтернативы предусмотрена возможность специального документа товарищества – инвестиционный комитет.

Если договор ИТ предусматривает создание инвестиционного комитета, то договор также должен определять порядок формирования, созыва комитета и порядок проведения его собраний. В законе не содержится общих правил на этот счёт. Отсутствие в договоре правил на этот счёт приведет к невозможности формирования и фактического действия инвестиционного комитета.

В состав комитета могут входить как сами товарищи так и их представители. При этом представители действуют на основании доверенности.

В законе определён общий круг вопросов который относится к компетенции инвестиционного комитета. Данные правила можно отнести к числу обычных условий договора, т.е. применяются они если иное не закреплено в самом договоре. В соответствии с этими правилами каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос. Решение комитета принимается простым большинством голосов.

Компетенция:

1. Утверждение и изменение политики ведения общих дел (инвестиционная декларация). В законе содержится легальное определение данному термину. Это документ, который является приложением к договору. Утверждается товарищами и предусматривает ограничение объёма и размера сделок, которые в праве совершать управляющие товарищи.

2. Вопрос о одобрении или отказе в одобрении сделок, совершаемых управляющими товарищами относящимися к инвестиционной деятельности, если право на совершение таких сделок ограниченно договором либо доверенностью.

3. Принятия решений об обращении в суд для признания недействительной сделки совершённой управляющими товарищами за пределами своих полномочий.

Ещё одно право это право на отказ в участии в договоре.

Данным правом обладают не все товарищи. По общему правилу не управляющие товарища (обычные товарищи) правом на отказ в участии в договоре не обладают. Возможно что договор ИТ будет наделять неуправляющих товарищей таким правом.

Управляющие товарищи вправе отказаться от участия в договоре при соблюдении специального порядка. Они должны получить согласие всех участников договора на отказ от участия. Отказ должен быть составлен в письменном виде.

Условия договора.

Ст. 11 закона «об ИТ» формулирует те условия которые обязательно должны быть определенны в договоре. Т.е. определяет существенные условия договора ИТ. К их числу относится:

1. Срок действия

2. Стороны

3. Размер и состав вкладов

4. Сроки и порядок внесения вкладов

5. Размер доли каждого товарища

6. Порядок изменения долей

7. Ответственность товарищей за нарушение обязанностей вносить вклады

Ответственность.

Особенность правового регулирования ответственности товарищей заключается в том что закон во-первых разделяет ответственность в зависимости от основания возникновения требований, в зависимости от статуса товарища.

Ответственность по внедоговорным требованиям. Ответственность по деликтам. Ответственность по договорам заключёнными с частными лицами (с не предпринимателями)

По таким требованиям ответственность несут все товарищи. По характеру ответственность: солидарная.

Ответственность по договорам с предпринимателями.

Ответственность несут все товарищи. При этом неуправляющих товарищи несут ограниченную ответственность. Размер ответственности ограничен их вкладом в общее имущество. Управляющие товарищи призываются к ответственности при недостаточности общего имущества. Т.е. несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом.

Законом специально урегулирована ответственность внутри товарищества или между товарищами. При невыполнении обязанности по первоначальному вкладу товарищ уплачивает проценты зачисленные на сумму задолженности в соответствии со ставкой рефинансирования.

При невыполнении обязанности по последующему внесения вклада закон предусматривает возможность продажи вклада товарища другим участникам договора

Налоговая ответственность товарищества.

Товарищи отвечают в соответствии ст. 47 НК. В неё были внесены изменения.

При неуплате или несвоевременной уплате налога взыскание обращается на денежные средства на счетах ИТ. При недостаточности средств взыскание обращается на счёта управляющих товарищей в первую очередь на счета управляющего товарища ответственного за уплату налога. При отсутствии или недостаточности средств на счета иных товарищей пропорционально доли каждого в общем имуществе

Режим общего имущества ИТ.

Ст. 7 ФЗ. Общее имущество товарищества является долевым. Принадлежит на праве обще долевой собственности всем товарищам.

Доля каждого товарища определяется пропорционально стоимости внесённого имущества. Данное правило является императивным, что отличает правила от договора простого товарищества. По договору простого товарищества закреплена общая презумпция о равенстве долей всех товарищей. Данное правило не подлежит применению к ИТ.

В течении срока действия договора раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли в натуре не допускается. Данное правило направленно на защиту интересов стабильности совместной деятельности. Доля отпавшего участника возмещается денежными средствами

Общее имущество товарищества обособляется от имущества управляющих товарищей путём учёта его на отдельном балансе. Учёт имущества осуществляет уполномоченный управляющий товарищ.

Ведение дел.

Правом вести дела обладают только управляющие товарищества. Соглашение о наделении вести дела иных лиц является ничтожным ведение дел может быть поручено одному или нескольким управляющим товарищам. Решение о возложении права вести дела принимается простым большинством голосов. Полномочия на ведение дел по отношениям к третьим лицам удостоверяется доверенностью. Доверенность выдаётся иными лицами участвующими в договоре.

В том случае если ведение дел возложено на нескольких товарищей, то договор должен определять условия совместного ведения дел в том числе и взаимодействия таких товарищей, а также распределение между ними прав и обязанностей.

Полномочия управляющего товарища могут быть прекращены. Закон устанавливает 2 способа:

1. Судебный – инициировать производство по делу о прекращении полномочий управляющего товарища является любой участник договора. Основанием является нарушение условий договора ИТ или нарушение закона об ИТ. Полномочия прекращаются по решению суда. И в договор нужно внести соответствующие изменения.

2. Внесудебный – возможен если это прямо предусмотрено в договоре. По общему правилу этот порядок законом не допускается. Для внесудебного прекращения полномочий истребуется принятие решения простым большинством голосов участника договора. Если управляющий товарищ не согласен с таким решением, то он вправе обжаловать его в судебном порядке.

Осуществление ПД с образованием ЮЛ.

Понятие и признаки ЮЛ

Ст. 47 ГК.

Признаки:

1. Организационное единство – внутренняя структура ЮЛ должна отвечать целям и задачам его деятельности. Деятельность Юл не возможно без создания органов. Которые бы осуществляли правосубъектность ЮЛ. Организационное единство проявляется в первую очередь в определённой иерархии, т.е. в соподчинении органам управления ЮЛ. А также в чёткой регламентации отношений между участниками ЮЛ. А также отношения между ЮЛ и его участниками. ЮЛ как организационно единое образование представляет собой соподчинённую систему взаимосвязанных элементов в виде органов и структурных подразделений, с помощью которых ЮЛ участвует в гражданском обороте. Структура или организационное единство ЮЛ определяется учредительными документами. По структуре элементы ЮЛ можно распределить:

   1. Относящиеся ко внутренней структуре ЮЛ (органы ЮЛ)

   2. Относящиеся к внешней структуре ст. 55 ГК (филиалы)

2. Имущественная обособленность – определённая степень имущественной обособленности служит основной гражданской правоспособностью ЮЛ, является необходимой предпосылкой участия организации в имущественных отношениях. Если организационное единство необходимо для объединения множества лиц в одно коллективное образование, то обособленное имущество создаёт материальную базу деятельности такого образования

3. Самостоятельная имущественная ответственность – по общему правилу ГК предусматривает что ЮЛ отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим имуществом. Учредители или участники ЮЛ не несут ответственности по долгам организации, однако из общего правилу есть исключения. Все исключения предусмотрены законом. например ст. 13 закона о производственной кооперации. Которая устанавливает что члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива. Порядок и размер такой ответственности должен быть определён в уставе. Ст. 95 ГК: доп ответственность несут участники обществ с доп ответственностью.

4. Выступление в гражданском обороте от собственного имени – использование юридического лица собственного имени позволяет отличить его от иных организаций, поэтому наименование является необходимой предпосылкой гражданской правосубъектности. Индивидуализация Юл необходима как условие вступления в гражданском обороте ЮЛ как самостоятельного субъекта.

Виды ЮЛ.

В ГК закреплено легальное разделение ЮЛ на:

1. Коммерческие – те которые основной целью своей деятельности имеют осуществление предпринимательской деятельности (получение прибыли)

2. Некоммерческие

Деление ЮЛ на коммерческие и некоммерческие сохранено в проекте изменений ГК.

В зависимости от прав учредителей ЮЛ на его имущество:

1. ЮЛ собственники имущества – учредители данных ЮЛ сохраняют только обязательственные права по отношению к ЮЛ. При передачи имущества ЮЛ на стадии его создания учредитель утрачивает прав собственности на данное имущество, получая в замен обязательственные права. К таким Юл относятся большинство коммерческих организация, хоз товарищества, общества. Производственные кооперативы

2. ЮЛ не собственники своего имущества. Право собственности на данное имущество сохраняется у учредителя. Речь идет об унитарных предприятия. В литературе обычно отмечается что существование таких коммерческих организация не собственников имущества обычно не свойственно развитому имущественному обороту. Является характерной чертой переходного характера экономики.

3. Юл собственники имущества в отношении которых учредители не сохраняют никоких прав. Ни вещных ни обязательственных. К данной группе относятся некоммерческие организации. Для коммерческих организация отсутвие прав между учредителе м и Юл не свойственно.

Значение такой классификации проявляется в том случае если участник планирует выход из ЮЛ или если ЮЛ ликвидируется. При выходе участника или ликвидации ЮЛ относящихся к первой группе участник вправе получить часть имущества общества которое падает на его долю, пай либо соответствует размеру акций. При ликвидации таких Юл участник вправе получить ликвидационную квоту, т.е. вправе получить часть имущества оставшуюся после ликвидации Юл.

ЮЛ второй группы при ликвидации передают всё имущество своим учредителям.

3ья группа ЮЛ при выходе или ликвидации Юл участник или член такого Юл не вправе претендовать на какие-то имущественные выплаты.

Предложения по изменении. Гражданского законодательства впервые были отраженны в концепции развития гражданского законодательства которая была принята в 2009 году.

В концепции развития гражданского законодательства официально нашло поддержку и предложения о желательности законодательного закрепления классификация ЮЛ с точки зрения организационной структуры:

1. Корпорации – построенные на началах членства

   1. Хоз общества

   2. Товарищества

   3. Производственные кооперативы

   4. Большинство некоммерческих организаций.

2. Не корпорации – не

   1. Унитарные предприятия

   2. Фонды

   3. Некоторые учреждения

Лица сформулировавшие эти концепции выделяли плюсы такого выделения:

1. Это даёт возможность единообразное регулирования для структуры управления корпоративных ЮЛ

2. Позволит сформулировать общие правила относительно правового положения органов корпораций (вопросы ответственности)

3. Даёт возможность сформулировать общие правила касаемо внутренних отношений корпорации. Как-то правила относительно выхода, исключения участника из корпорации, оспаривание решения корпорации.

В проект гражданского кодекса внесены статьи … . В данных статьях закреплены положения о корпорациях и не корпорациях.

Классификация по праву собственности у ЮЛ по отношению к их имуществу. Несмотря на предложение изъятия подобной классификации из кодекса данная классификация станет доктринальной. Останется, но будет не законодательно закреплённой.

Преимущества и недостатки осуществления ПД с образованием ЮЛ

Преимущества:

1. Имущественная обособленность ЮЛ и его учредителей и участников после создания ЮЛ

Создание ЮЛ позволяет обособить часть имущества физ лиц, которые предназначено для ведения ПД.

По общему правилу участники ЮЛ отвечают по долгам организации только той частью имущества который передан организации.

2. Создание специальной организационной структуры.

3. И т.д.

Недостатки:

1. Обособление имущества учредителей, участников ЮЛ создаёт возможность потери контроля над данным имущества.

2. Отсутствие возможности свободно распоряжаться прибылью ЮЛ

3. При осуществлении ПД с образованием Юл эффективность деятельности ЮЛ напрямую зависит от состава участников и от взаимоотношений участников.

Создание ЮЛ.

По сути создание ЮЛ представляет собой следствие деятельности других субъектов которое основано на прямом или косвенном дозволении создателя.

По действующему законодательству РФ ЮЛ может быть создана 2 способами:

1. Учреждение – возникает новый субъект вправе. Возникает вновь.

2. Реорганизация – из существующего ЮЛ создаётся одно или несколько новых ЮЛ.

В законе о гос регистрации ЮЛ данные способы закреплены.

Распространение нашёл подход доктрина в соответствии с которой процесс реорганизации ЮЛ рассматривается как результат наступления юр фактов. Каждый из данных юр фактов порождает определенные последствия. Совокупность данных фактов в целом приводит к появлению нового качественного результата, появляется новый субъект права.

Дискуссионный вопрос с том что какие юр факты необходимо выделять в процессе создания ЮЛ. В процессе создание принятие Юр факта –т.е явное намеренье одного или несколько учредителей для создания некоторых ЮЛ.

Современные учёные выделяют большее количество ЮФ. К их числу относится:

1. Принятие решения о создании ЮЛ. Подписание и утверждение учредительных документов.

2. Передача имущества учредителей

3. Гос регистрация.

Процесс создания ЮЛ является растянутым во времени. Моментом создания ЮЛ является регистрация ЮЛ в соответствующем органом.

Этапы:

1. Принятие решение о создании ЮЛ - Элементы состава:

   1. Решение учредителя одного или нескольких. – специальные законы об отдельных формах юр лиц описывают необходимость принятия такого решения. В том случае если один субъект создаёт ЮЛ, то достаточно волеизъявления одного такого субъект, Его волю оформляем решением. Если несколько субъектов создаёт. То решение должно быть единогласным и оформляет протоколом. ПО общему правилу учредителями ЮЛ могут быть любые субъекты ГП которые обладают необходимым объёмом правоспособности и дееспособности. Учредитель - … Участник ЮЛ – это субъект имеющий правовую связь с ЮЛ возникшую после создания ЮЛ. В некоторых случаях закон ограничивает возможный состава учредителей ЮЛ. Например, ст. 188 ГК. ООО не вправе в качестве учредителя иметь другое хоз общество, состоящее из 1ого лица. Ст. 10 закон об акционерных обществах. Гос органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями таких обществ если это специально не предусмотрено законом. Правовая природа решения об учреждении. Вопрос дискуссионный. Можно сформулировать несколько позиций:

      • ПО мнению Н.В. Козловой решении об учреждению ЮЛ по правовой природе является односторонней или многосторонней сделкой (если несколько лиц). Данное решение направленно на создание нового субъекта и установлением отношений между будущим ЮЛ, учредителями и лицами осуществляющими функции органов ЮЛ.

      • Часть следователей отрицают г/п характер деятельности по учреждению ЮЛ. Моментом для возникновения Юл является его гос регистрация. Соответственно регистрация является юр фактом административного права.

      • Решение об учреждении ЮЛ представляет собой юр факт особого рода. Который порождает в жизни специфическое корпоративное правоотношение.

Содержание решения об учреждении.

Закон предусматривает спец требования к решению об учреждению. В решении об учреждении должны быть отраженны следующие результаты:

• Результаты голосования учредителей по вопросам:

  • Учреждения общества

  • Утверждения устава

  • Избрание или назначение органов управления а также образования ревизионной комиссии или ревизора. При этом в законе не содержится специальных требования по поводу процесса принятия этого решения.

• Принимая во внимание значимость учредительных документов ЮЛ самостоятельным этапом создания является разработка и утверждение учредительных документов. В соответствии со ст. 52 ГК учредительные документы могут быть 3 видов: устав, учредительный договор и положение. На основании положения может существовать некоммерческая организация. Устав является учредительным документом для следующих ЮЛ

  • Акционерные общества

  • ООО

  • Гос унитарные предприятия

  • Производственный кооператив

  • Хоз кооператив

Учредительный договор необходим для создания товариществ.

С первого января 2009 года учредительный договор не требуется для ООО. Исключенный из устава ООО информация об участниках, право выхода.

Соотношение учредительного договора с уставом.

В соответствии со ст. 9 закона об акционерных общества учредители обязаны подписать договор о создании ЮЛ. Данный договор определяет порядок осуществления совместной деятельности. Размер уставного капитала, порядок оплаты, права и обязанности учредителя по созданию ЮЛ. Данный договоры не являются учредительным документом. Данный вопрос был разъяснён специально ППВАС от 18 ноября 2003 года № 19 п. 6. Договор заключаемый учредителями акционерного общества является г/п сделкой, договором о совместной деятельности об учреждении общества.

При рассмотрении спора о признании договора о создании общества не действительным суды должны руководствоваться положениями о недействительности дела.

На практике возникает вопрос о значении договора о создании ЮЛ после завершения процесса учреждения ЮЛ и о возможных последствиях признания этого договора недействительным. Последствия недействительности данного договора обусловлены особенностями данных сделок.

Договор о создании ЮЛ возникают последствия двоякого рода:

1. Возникают отношения между учредителями этого ЮЛ

2. Отношения возникающие между учредителями и обществом после его гос регистрации. После завершения процедуры гос регистрации ЮЛ совместная деятельность по созданию Юл прекращается, а значит цель договора о создании ЮЛ достигается, договор прекращается исполнением. Однако данный документ сохраняет своё значение как содержащий сведенья о создании и условиях создания данного ЮЛ.

Возникали случаи предъявления учредителями исков о признании договора о создании ЮЛ недействительными по основаниям нарушения закона.

Одновременно с такими требованиями учредители предъявляли требования о возврате имущества которое было преданно обществу. Практика в этом вопросе не однозначна.

С момента гос регистрации Юл становится самостоятельным субъектом права который не являлся участником договора о создании ЮЛ. Имущество внесённое учредителями принадлежит хоз обществу на праве собственности, т.к. ЮЛ не выступает стороной в договоре спор о действительности которой ведётся. Решение о возвращении имущества учредителя приниматься не должны или являются неправомерными. 2вусторонняя реституция проводится к отношение сторон участвующих в договоре. Юл такой стороной не является. Признание договора о создании ЮЛ не действительно, может ставить вопрос о передачи имущества учредителями друг другу.

Последствия недействительности договора о создании ЮЛ может стать решение о ликвидации общества. При это должны присутствовать определённые условия и соблюдаться установленные законом процедуры.

Принудительная ликвидации ЮЛ допускается по решению суда при наличии достаточных оснований. Основанием является заключение договора о создании ЮЛ с грубыми нарушениями закона.

В том случае если при заключении договора о создании нарушение не носят грубый характер и могут быть устранены, то они не должны являться основанием для ликвидации ЮЛ. Информационное письмо президиума ВАС № 50 13 января 2000 года.

Правовая природа устава.

Дискуссия о правовой природе устава были известна ещё дореволюционному праву. Так например по правовой природе устава говорилось что это полудоговор, полузакон. Свод законов Российской империи предусматривал порядок рассмотрения, утверждения и обнародования уставов, который был аналогичен порядку установленном для законов.

В советское время устав также рассматривался как особый нормативный документ. Особенность данного документа заключалась в том что она устанавливала отношения между организацией и соответствующими участниками, а также определяла порядок деятельности в хоз обороте. И устанавливала правила отношения организаций в отношении с 3ми лицами.

Аргументы в пользу этой точки зрения:

1. Для изменения устава не требуется единогласие участников ЮЛ. В соответствии с законом устав единогласно утверждается при создании ЮЛ. В дальнейшем в ходе деятельности ЮЛ устав может быть изменён. При этом для его изменения достаточно квалифицированного большинства участников.

2. Лица не согласные с изменениями вносимыми в устав должны подчиняться новым правилам. Даже если на стадии принятия устава какие-то участники общества были не согласны с изменениями и голосовали против их принятия с момента принятия таких изменений и гос регистрации таких изменения они становятся общеобязательными и для таких участников.

3. Положение устава имеют силу для всех участников общества они также подлежат применению к тем субъектам которые не принимали участие в их утверждении.

4. Устав ЮЛ является обязательным документом и для самого ЮЛ. Юл не принимает участие в утверждении устава, в изменении устава тоже. Все подобные решения принимает участники ЮЛ.

5. Устав является обязательным для всех 3их лиц вступающих в правоотношение с ЮЛ.

6. Правила содержащиеся в уставе носят абстрактный характер. Они предусмотрены для регулирования поведения субъектов, точный состав которых заранее не известен. Для договорных документов это тоже не свойственно.

Аргументы против:

1. В соответствии с ГК нормы гражданского права могут быть приняты только уполномоченным гос органами. В соответствии со ст. 71 К гражданское законодательство относит в федеральном веденью.

2. Гражданский кодекс не знает такого источника права как локальный нормативный акт. Действие устава локализировано.

Договорная природа уставов в доктрине как российской так и зарубежной распространенно понимание устава как сделки. Как договора или правового явления основанного на договоре.

Существование ЮЛ обуславливается в соответствии с данной позицией договорными отношениями а не учредителями. Устав лишь фиксирует появления нового субъекта права. Новые участники ЮЛ обязаны присоединиться к данному договору, либо принять новый.

Замечания:

1. В соответствии с российским законодательством допускает хоз общества с одним лицом. Это лицо утверждает устав единогласно.

2. Договорная теория не объясняет легальную возможность изменения уставов по решению большинства.

3. Если устав это договор, то последствием признания его недействительным должная быть ликвидация ЮЛ.

Высказано также мнение что устав это сделка особого рода. Называется она корпоративной сделкой. В случае утверждение устава одним лицом. Данная корпоративная сделка является односторонней. Если устав утверждают несколько субъектов, то данная сделка должна являться многосторонней но не должна признаваться договором.

Особенности устава как корпоративной сделки:

1. Порождает правоотношение не только между участниками сделки, но и устанавливает правовую связь с иными лицами а именно с самим ЮЛ, субъектами осуществляющими полномочия органов данного ЮЛ и т.д.

2. Все те особенности которые мы отмечали что устав это нормативный акт , все они являются и здесь особенностями.

Позиция которой логично придерживаться это то что устав это локальный нормативный акт.

Правовая природа учредительного договора.

Учредительный договор может быть заключён только при наличии не менее 2 учредителей. По закону учредительный договор является учредительным документом для хоз товариществ. Создание хоз товарищества как полного так и товарищества на вере допускается 2 и более лицами.

Полное товарищество ликвидируется если в нём остался единственный участник.

Позиция № 1 о правовой природе учредительный договор – это разновидность договора о совместной деятельности.

Общие черты учредительного договора и договора о совместной деятельности:

1. Оба договора направлены на создание нового субъекта.

2. Характеристики договора:

   1. Учредительный договор является консенсуальным, многосторонний, фидуциарный

Различия:

1. Содержания договора о совместной деятельности уже чем содержание учредительного договора. В законе об акционерных общества в ст. 11 закона об общества с ограниченной ответственностью определён перечень условий который необходим включить в договор о создании ЮЛ. В данный договор подлежат включению порядок осуществления совместной деятельности по учреждению.

2. Размер уставного капитала

3. Определение оплаты

4. Определяются права и обязанности учредителей по созданию общества в обоих случаях.

В соответствии со ст. 52 ГК в учредительный договор подлежат включению следующие условия:

1. Об обязанности учредителей создать ЮЛ.

2. О порядке совместной деятельности

3. Условия о передачи имущества товариществу

4. Условия о порядке распределения прибыли и убытков. Условия о выходе учредителей.

5. Кроме того ст. 52 устанавливает возможность установления доп условий специальными нормами.

В соответствии со ст. 70 необходимым условием для создания товарищества является условие о размере и составе складочного капитала. О размере и порядке изменения долей в складочном капитале, сроки, порядок внесения вкладов. В учредительном договоре должны включаться положения об ответственности участников по нарушению обязанности по внесению вкладов.

В проекте ГК перечень доп условий учредительного договора товарищества также дополнен. В него необходимо включать сведенья о наименования и месте нахождения товарищества.

Учредительный договор регулирует более широкий круг отношений как непосредственно связанных с созданием ЮЛ, так и отношения складывающиеся между участниками в ходе осуществления деятельности данного ЮЛ.

Срок действия договора.

Учредительный договор действует с момента заключения до момента ликвидации ЮЛ.

Договор о совестной деятельности как правила прекращается после исполнения учредителями обязательств связанных с гос регистрацией ЮЛ и формированием имущества данного ЮЛ.

Это 2 разных договора.

В литературе высказаны позиции что учредительный договор стоит признавать договором в пользу 3его лица.

Сходные черты учредительного договора и договора в ползу 3его лица:

1. Участники Юл передают вклады в собственность ЮЛ, которое непосредственно в договоре не участвует, но получают выгоду от этого.

Отличия:

1. В договоре в пользу 3его лица стороны действует в интересах 3его лица. Заключая учредительный договор. Его участник стремиться удовлетворить собственные интересы (объединить общие усилия и капитал для осуществления определённой деятельности через создание ЮЛ)

2. В соответствии с п. 1 ст. 430 3ье лицо из договора в пользу 3его лица может получить только право требования должника. Учредительный договор возлагает на ЮЛ не только права но и обязанность

В соответствии со ст. 77 участник товарищества вправе выйти из него. При заявлении отказа от участия в договоре участник в праве требовать от ЮЛ. А у ЮЛ возникает обязанность выплатить стоимость имущества падающего на его долю.

Отказ от участия в полном товариществе если товарищества учреждено без указания срока должен быть заявлен не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. В случае если учредительным договором учреждён срок действия товарищества, досрочный отказ от участия в полном товариществе возможен по уважительной причины.

Можно сделать вывод что учредительный договор не является договором в пользу 3его лица.

Вывод: учредительный договор является самостоятельным видом г/п договором.

Этап 4: регистрация. (самостоятельно)

Нужно знать.

1. Перечень документов

2. Кто может быть заявителем при создании ЮЛ

3. Ст. 23 основания для отказа в гос регистрации. Перечень исчерпывающий. ст. 54, 14.73.

4. Функции и принципы. Ст. 4, 5 и 6.

Унитарное предприятие.

Понятие предприятия.

Гражданский кодекс содержит легальное понятие предприятие. Закреплено в ст. 32. Имущественный комплекс используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В данной статье понятие предприятие понимается как объект права. Однако такое понимание не всегда было свойственно данному термину.

В советском праве предприятие понималось исключительно как субъект права обладающего правами ЮЛ. Предприятие признавалось ячейкой, подразделением хозяйства. В соответствии с законом РСФСР о предприятиях и предпринимательской деятельностью предприятие понималось как самостоятельный субъект.

Для современного права свойственно двойственное понимание термина предприятие. Позиция 1 ст. 132. В соответствии с ГК предприятие также признаётся субъектом права. Речь идёт об унитарных гос предприятиях.

К тесту читаем Товарищество на вере. На способе управления ведения дел. Правовой режим имущества.

Предприятие как объект права.

Особенности предприятия как объекта представляет собой то что оно является комплексом имущества. Имущество рассматривается в широком смысле. В него входят: объекты недвижимости, имущественные права, средства индивидуализации. А также движимые вещи и задолженность.

В соответствии со ст. 132 предприятие признаётся недвижимостью. Предприятие является недвижимостью в силу закона. Возможно что режим предприятия будет распространён и на такой комплекс имущества в состав которого объекты недвижимости входить не будут. Особый правовой режим данного объекта заключается в необходимости гос регистрации сделок и прав с ним в случае предусмотренных законом.

При этом если в состав предприятия входит несколько объектов недвижимости гос регистрации на предприятие как объект в целом не требует последующей гос регистрации на отдельные объекты недвижимости.

В соответствии с концепцией развития гражданского законодательства сделано предложение об исключении правила ст. 132 о признании предприятия недвижимостью. Концепция также свидетельствует о том что предприятие как имущественный комплекс практические в гражданском обороте не используется или используется крайне редко. Положения концепции получили своё развитие в проекте ГК. В проекте ст. 132 сохранена. Признаки предприятия как объекта права осталась прежними: имущественный комплекс, использование данного имущественного комплекса для предпринимательской деятельности.

Предприятие недвижимость однако предусматривается введение нотариальной формы предприятия а также вводится обязательная публикация сделок с предприятием.

В ст. 130 проекта ГК внесено дополнение. П. 2 объектом данных одним назначением зданий, сооружений и объектов неразрывно связанных физически или технологически расположенном на земельном участке.

Предприятие как субъект права.

Видом коммерческой организации является гос и муницип унитарные предприятия. Правовое положение определяется нормами ГК и специальными положениями закона о гос и муницип предприятия.

Унитарным предприятием признаётся – коммерческая организация не наделённая правом собственности на имущество которое закреплено за предприятием собственником.

Слово «унитарное» происходит от лат. Унитас – единство, составляющее одно целое. Создание унитарных предприятий возможно на основе имущества государственного (на основе федерального имущества). Имущества субъекта, или муниципалитета. Создание предприятие путём объединение имущества нескольких субъектов запрещено законом. Унитарное предприятие имеет одного учредителя. Его имущество является неделимым. Его имущества не может быть разделено по вкладам, долям или паям.

Права собственника в унитарных предприятиях осуществляет уполномоченные гос и муницип органы. Отличие предприятий от иных коммерческих организаций:

1. Не является собственником имущества. Ведут хоз деятельность на ограниченном вещном праве хоз введенье или оперативное управления. Обладает специальной правоспособностью.

2. Унитарные предприятие может иметь права и обязанности соответствующие предмету и цели деятельности данного предприятии (обязательно они указываются в уставе.)

Виды унитарных предприятиях.

В зависимости от вида прав:

1. На праве хоз введенья

2. Основанные на праве оперативного управления.

По действующему законодательству создавать унитарные предприятия обоих видов вправе создавать РФ, субъекты, муниципалитет.

В зависимости от имущества лежащего в основе выделяют:

1. Федеральное

2. Региональное

3. муниципальное

Отличия казённых предприятий:

1. Наделены имуществом на праве оперативного управления. Данный вид права выделяет правообладателю узкий вид полномочий.

2. Не вправе самостоятельно распоряжаться как движимым так и не движимым имуществом. Необходимо согласие собственника

3. Казённые предприятия не могут быть объявлены банкротами.

4. Гос несёт доп ответственность по обязательства казённых предприятий при недостаточности его имущества.

5. В казённых предприятиях не формируется уставный фонд. Причина: дополнительная ответственность собственника.

Учреждение унитарного предприятия

В решении об учреждении должны определяться цели и предмет унитарного предприятия. Ст. 8 закона о гос муницип предприятия определяет цели. Для унип на праве хоз ведения цели:

1. Необходимость использования имущества приватизация которого запрещена

2. Необходимость осуществления деятельности для решения социальных задач.

3. Осуществление деятельности которая законом дозволяется только унип.

Цели и предмет деятельности казённых предприятий:

1. Значительная часть продукции. Работ, услуг предназначена для гос или муницип нужд.

2. Для производства отдельных видов продукции изъятых или ограниченных в обороте

3. Необходимость ведения убыточных производств

В законе отсутствует указание на открытый характер перечня. Поэтому перечень видов деятельности ограничен.

Судебная практика противоречива. Постановление ФАС Восточно-Сибирского 2010 года содержит следующие положения: ст. 8 определяет случаи создания унип и

Учредительным документ унитарного предприятие является устав. Цели и предмет виды деятельности. Порядок назначения руководителя. перечень фондов создаваемых предприятиям.

Порядок и устойчивость формирование направление, источники, прибыль.

Казённые предприятия сами не могут тратить свои деньги.

Имущество унитарного предприятия (унип).

Имущество унип формируется за счёт следующих источников:

1. Имущество закреплённое за унитарным предприятием собственником на праве хоз ведения, оперативного управления

2. Доходы унитарного предприятия от деятельности

3. За счёт иных средств источники получения, которых не противоречат законодательству.

Дискуссионным является вопрос о моменте возникновения хоз ведения или оперативного управления. В соответствии со ст. 11 закона о унитарном предприятии данные ограниченные вещные права возникают с момента передачи такого имущества. В соответствии со ст. 131 право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи подлежат обязательной гос регистрации. Дискуссия ведётся о праве хоз введенья или оперативного управления на недвижимое имущество.

Позиция № 2 это право возникает с момента гос регистрации. (это точка зрении я заслуживает поддержки.)

Судебная практика противоречива.

Уставный фонд унип

Уставный фонд формируется только в неказённых унип. Минимальный размер определён законом. Для гос предприятий 5000 МРОТ, для муницип предприятия 1000 МРОТ. МРОТ = 100 рублей.

Уставный фонд может быть сформирован за счёт денег, ценных бумаг и других вещей, имущественных и иных прав имеющих денежную оценку. Предельный срок в течении которого уставный фонд должен быть сформирована – 3 месяца с момента регистрации предприятий.

Крупный сделки. Сделки заинтересованности унип.

Для контроля за деятельностью унип по аналогии с законом о хоз обществах было введено понятие крупной сделки.

Для крупной сделки необходимо предварительное согласие собственника имущества.

Закон устанавливает критерии крупной сделки:

1. Если стоимость её превышает 10% уставного фонда предприятия.

2. Либо стоимость предмета сделки превышает 50 000 МРОТ

Формулируя термин крупных сделок для унип закон не исключает из их числа сделки осуществляемые в ходе обычной хоз деятельности.

Стоимость приобретаемого имущества определяется при совершении крупной сделки на основании цены предложения при отчуждении имущества его стоимость определяется по данным бухгалтерского учёта.

В соответствии с законом крупная сделка унип совершённая с нарушением законного требования об одобрении собственника должна признаваться ничтожной. Т.к. указание на оспариваемость данных сделок в законе отсутствует.

Сделки с заинтересованностью

Сделкой с заинтересованностью признаётся сделка в которой заинтересован руководитель унип. К числу таких случае относится:

1. Руководитель, супруг, родители, дети, братья, сёстры или их аферированные лица являются стороной сделки, либо выступают в интересах 3 их лиц.

2. Владеют 20 и более процентами акций долей паёв Ю. который является стороной в такой сделки

3. Занимают должности в органах управления Юл, которая является стороной в сделки.

4. В иных случаях предусмотренных уставом.

Чтобы установить наличие заинтересованности руководитель унип обязан доводить до сведенья собственника следующую информацию:

1. О ЮЛ которой он или указанные лица занимают должности в органах управления

2. Информацию о ЮЛ, в которых владеют 20 и более процентами акций, долей, паёв.

3. О тех сделках которые по мнению руководителя могут быть расценены как сделки с заинтересованностью.

Управление унип.

Особую роль в управлении унип имеет собственник имущества, а точнее органы осуществляющие полномочия собственника. В ст. 20 закона закреплены права собственника:

1. Воля собственника является решающей при учреждении унип.

2. Собственник имеет специальные полномочия по осуществления управления:

   1. Утверждает планы финансово-хозяйственной деятельности

   2. Утверждает бухгалтерскую отчётность, назначает на должность руководителя, заключает с ним трудовой договор.

   3. Собственник даёт согласие на приёму на работу главного бухгалтера.

3. Полномочия собственника по распоряжению имуществом:

4. Ё даёт согласие на распоряжение недвижимым имуществом.

5. Даёт согласие на свершение определённых вдов сделок.

6. Дёт согласие на распоряжение как движимым так и не движимого имущества.

7. Ведёт контроль за сохранностью имущества предприятия.

8. Перечень прав собственника может быть расширен.

Дополнительные полномочия собственника казённого предприятия:

1. Изымать не используемое или давно не используемое имущество.

2. Утверждать смету доходов и расходов.

3. Доводить до казённого предприятия заказы.

Руководитель вправе представлять интересы предприятия действовать беж доверенности.

Руководитель не в праве быть учредителем участником ЮЛ. Заниматься иной оплачиваемой деятельностью в гос органах и органах МСУ в коммерческих и не коммерческих организаций.

Руководитель не вправе заниматься предпринимательской деятельности.

Прибыли

Неказённые предприятия п.5 ст. 296 собственник вправе получать часть прибыли. Данная часть прибыли отчисляется ежегодно после всех налоговых сборов и платежей.

Ст. 17 определяет порядок распределения дохода. Распределение прибыли казённого предприятия молнос….

ООО

Устав ООО

С первого июля 2009 года учредительным документом ОО является устав. Устав является единственным учредительным документом.

Устав должен содержать следующие сведения:

1. Полное и сокращённое наименования

2. сведенья о месте нахождения

3. Сведенья о составе и компетенции органов

4. Сведенья о размере уставного капитала

5. Права и обязанности участников.

6. Сведенья о порядке перехода доли или его части.

Перечень сведений устава не является закрытым. Т.е по желанию учредителей устав может быть дополнен и иными сведеньями. Информация устава не является закрытой, не может быть отнесена к коммерческой тайне. По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить возможность ознакомиться с уставом.

До 1 июля 2009 года сведенья о размере и номинальной стоимости доли каждого участника обязательно включались в устав с 1ого июля 2009 года данные сведенья в устав включаться не обязаны.

Закон дополнен новой главой: «Ведение списка участников общества». С 1 июля 2009 года ООО обязано обеспечить введение и хранение списка своих участников. При этом если общество было создано до 1 июля 2009 года то в списке нужно было отразить кто на момент вступления закона был в ООО, их доли и в процессе изменять список.

В список включаются сведенья:

1. Сведенья об участке

2. О его доля

3. О оплате доли

Сведенья о долях которые принадлежат самому обществу. В соответствии с законом директор несёт обязанность по обеспеченью соответствия сведений в списке с списком содержащимся в ЕГРЮЛ

Вопрос: Каково значение списка участников?

Выражено несколько мнений:

1. Список исполняет информативную функцию – стоит с этим согласиться.

2. Список имеет правоустанавливающее значение – можно с ней не согласиться исходя из закона. В соответствии с п. 5 ст. 31.1 закона об ООО определенна иерархия документов содержащих сведенья об участниках. Первостепенно значение имеют сведенья содержащиеся в ЕГРЮЛ. Они предполагаются действительными пока не опровергнуты в судебном порядке.

Включение положений о списке участников были направлены на предотвращение действий недобросовестных лиц, т.к. сведенья устава были открыты для всех субъектов.

Для 3их лиц более значима информация из ЕГРЮЛ чем из списка.

Для совершения договоров по передачи доли необходимо совершение в нотариальной форме.

Обязанность общества вести список аналогичная обязанности акционерных обществ вести реестр акционеров, однако между списком участников ООО и реестром акционеров есть существенное отличие:

1. Список участников всегда ведётся самим обществом. Реестра акционеров может вести как само общество так и специальный субъект – регистратор.

2. Сведенья о составе участников содержатся в 2 документах:

   1. В списке участников

   2. Реестре ЮЛ.

Сведенья об акционерных содержатся исключительно в реестре акционеров

3. Главным документом подтверждающим право лица на долю является реестр ЮЛ и нотариально удостоверенные сделки по переходу долей. Документом подтверждающим права на акции является выписка из реестра акционеров.

Уставный капитал ООО.

В соответствии со ст. 14 закона об ООО уставный капитал состоит из номинальной стоимости долей участников. Он выполняет гарантирующую функцию, т.к. предполагается, что общество обладает имуществом не менее чем заявлено в уставном капитале. При этом уставный капитал не является имуществом в натуре.

Уставный капитал – это условная величина, которая выражается стоимостную оценку совокупности номинальных долей участников.

На стадии создания общества формируется уставный капитал.

Гарантийная функция в том, что размер чистых активов общество не должно быть меньше уставного капитала.

Доли и вклады в уставном капитале.

Легально определения доли в законе не сформулировано.

Доля – это условная величина. Выражается в процентах или дроби и представляет собой стоимостную оценку вклада участника.

Вклад – это реальное имущество вносимое участником в уставный капитал или в имущество общества.

Ст. 15 закона: в качестве вклада могут вноситься деньги. Ценные бумаги и другие вещи, имущественные права, иные права имеющие денежную оценку. Законом или уставом может быть установлен запрет на весенние определённого имущества либо имущественных прав в качестве вклада.

Об оценке вклада стоит говорить если вклад представляет собой не денежную форму. Денежная оценка имущества для оплаты долей утверждается решением общества собрания участников. Решение по этому вопросу требует единогласия. В некоторых случаях необходимо привлечение профессионального оценщика.

Условия привлечения оценщика:

1. Вклад осуществляется не денежными средствами

2. Номинальная стоимость доли либо стоимость увеличения доли превышает 20 000 рублей.

Закон использует понятия:

1. Номинальной стоимости доли – часть уставного капитала в денежном выражении, которая в соответствии с договором об учреждении приходится на одного участника. Т.е. номинальная стоимость доли это первоначальная денежная оценка вклада.

2. Реальная стоимость доли – это часть стоимости чистых активов общества пропорционально размеру доли в уставном каптале. Для расчёте реальной стоимости размер чистых активов общества определяется из данных бухгалтерской отчётности за последний отчётный период.

Реальная стоимость должна превышать номинальную

Размер доли – соотношение номинальной стоимости доли одного участника и уставного капитала.

Значение доли

Доля определяет размер прав и обязанностей участника. Пропорционально доли распределяется прибыль. Объём голосов на собрании участников также распространяется в соответствии с долями.

Увеличение и уменьшение уставного капитала.

Ст. 17 закона об ООО предусматривает способы увеличения уставного капитала:

1. За счёт имущества общества (за счёт чистых активов) – при использования этого способа уставный капитал не может быть увеличен более чем на разницу суммы чистых активов минус размер уставного капитала.

2. За счёт дополнительных вкладов участников. Следует заметить что по общему правилу вклады в уставный капитал делаются пропорционально долям.

3. За счёт вкладов 3их лиц. В данном случае речь идёт о приёме 3их лиц в число участников. Если принимаем нового участника, то он вносит номинальную стоимость и вносит в чистые активы стоимость реальную которая на него падает.

Доли общества в уставном капитале

Ст. 23 закрепляет общее правило. Общество не вправе приобретать доли в своём уставном капитале. Исключения установлены законом о ООО:

1. Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия остальных членов общества на отчуждение доли. В случае если согласие на отчуждение не получено, то общество обязано приобрести по требованию участника его долю.

2. Если общее собрание принимает решение о совершении крупной сделки или о увеличении уставного капитала за счёт дополнительных вкладов, а участник общества с ним не согласен или не принимал участие в голосовании. Соответственно участник вправе потребовать у общества выкупа его доли. Соответственно любому праву корреспондирует обязанность. Срок потребовать выкупа определён законом: 45 дней со дня когда узнал или должен бы узнать о принятом решении. Доля переходит к обществу с момента заявления соответствующего требования участником. Общество обязано выплатить реальную стоимость в течении 3 месяцев с момента заявления.

3. Ст. 16 закона – при неоплате или её части в срок определённый законом или договором об учреждении. Доля или часть доли переходит к обществу с момента истечения срока для оплаты. Закон предусматривает последствия истечения срока оплаты – доля переходит обществу

4. Исключение участника из общества. Тогда доля переходит к обществу. Участник может быть исключён только в судебном порядке. Вопрос об исключении вправе ставить один или несколько участников которые в совокупности обладает не менее 10% уставного капитала. Основанием для исключения является грубое нарушение своих обязанностей. Либо совершение действий или бездействий делающих невозможной деятельность общества. Или существенно затрудняет. Доля переходит к обществу с момента вступления в силу решения суда б исключении.

5. При невозможности передачи доли правопреемникам участника. Если речь идёт о ФЛ то вопрос о правопреемстве встаёт после смерти если о ЮЛ то после реорганизации. Доля переходит к обществу с момента когда поступил отказ одного из участника о переходи доли в порядке правопреемство.

6. Выход участника из общества. Выход регулируется ст. 26. По ране действующему закону право выхода было безусловным и принадлежало каждому участнику. В настоящий момент существенные изменения внесены изменения. По действующему законодательству участник вправе выйти из общества только если такое право предусмотрено уставом. Закон запрещает выход участника если в результате него в обществе не останется ни одного участника, соответственно участник если является единственным не допускается по такому принципу. Право на выход может быть реализовано не зависимо от согласия иных участников. Соответственно согласия общества тоже не надо. Порядок: путём подачи заявления общества. Главное чтобы в нём чётко было выражено волеизъявление. Доля переходит к обществу с момента подачи заявления. В течении 3 месяцев общество обязано выплатить реальную стоимость доли.

7. Обращение взысканий на долю по требованиям кредиторов. Ст. 25 закона. Условиями для обращения взыскания на долю является:

   1. Отсутствие иного имущества у участника для покрытия требований кредитора

   2. Наличие соответствующего решения суда.

При наличии такого решения общество либо участники вправе погасить требования кредиторов, соответственно в данном случае доля переходит к обществу. Если общество или участники требования кредиторов не погасили (3 месяца срок) то доля подлежит реализации путём продажи с публичных торгов.

Перечень оснований для перехода доли к обществу исчерпывающие определён законом. Расширительно толковаться не должен.

Выплата действительно или реальной стоимости доли осуществляется за счёт разницы между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала. Если разницы не достаточно для выплаты реальной стоимости, то общество обязано уменьшить уставный капитал на недостающую сумму.

Общество не вправе осуществлять такие выплаты если на момент совершения выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если эти признаки возникнут в результате этой выплаты.

Правовой режим доли – мёртвая доля = не голосующая доля. Доли общества не участвуют при голосовании на общем собрании участников.

Варианты распоряжения доли общества.

1. По решению общего собрания участников доля может быть распределена между всеми участниками пропорционально их долям

2. Доля может быть предложена для приобретения всем либо некоторым участникам

3. Может быть предложена для приобретения 3им лицам.

Размещение акций при учреждении производится на основании договора о создании общества. Если членом является одно лицо, то основанием является решение.

Ст. 20 о рынке ценных бумаг – ФСФ осуществляет регитсрационные действия по заявлению уполномоченного лица.

П. 2 ст. 20 закрепляет перечень документов которые создаются при такой регистрации

Законно определяется срок на подачу документов для такой регистрации – не поздее месяца со дня регистрации ЮЛ учредители обязаны подать документы в ФСФ для отчётности.

Закреплены штрафы за нарушение этого срока. Штрафы значительные. Пропуск данного срока может привести прминение к должностным лицам от 10.000 рублей. К организации от 500.000 до 700.000.

Далее осуществляет регистрационные действия федеральная служба по финансовым рынкам. Осуществляет регистрацию в течении 30 дней. Осуществляется формальная проверка документов – наличие и содержание. За федеральной службой закреплено право провести проверку достоверности сведений которые содержатся в документах для регистрации.

На срок проведения проверки достоверности регистрация приостанавливается и вышеуказанный срок не засчитывается в 30тидневный срок.

По итогам регистрации присваивается регистрационный номер. ПО итогом рассмотрения документов может быть вынесено положительно решение или отказ в гос регистрации.

Основания для отказа в ст. 21 закона о ценных бумагах. Перечень закрытый:

1. Нарушение эмитентам требований законодательства

2. Несоответствие документов

3. Представленных для гос регистрации

Учредительные документы

Ст. 11 о акционерных обществах закрепляет что единственным учредительным документом для акционерного общества является устав.

В соответствии с проектом ГК, который в целом поддерживает концепцию развития гражданского законодательства. Предполагается унификация учредительных документов ЮЛ. В идеале таким учредительным документом должен стать устав.

Проект однако сохраняет в качестве учредительного документа хоз товариществ учредительный договор, уточняя при этом что он будет иметь силу устава.

Требования устава обязательны для исполнения всеми органами общества и акционерами. Устав не может содержать положения противоречащих закону. Устав также не вправе изменять императивные положения закона. Только диспозитивные правила могут быть изменены уставом.

Положения устава носит открытый характер. По требования акционера, аудитора, любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить возможность ознакомиться с уставом общества.

Изменения, дополнения в устав подлежат обязательной регистрации, приобретают силу для третьих лиц с момента гос регистрации.

Сведенья в уставе:

1. Тип общества

2. Количество, номинальную стоимость, категорию акций

3. Размер уставного капитала

4. Права и обязанности акционеров

5. Структуру и компетенцию органов

6. Сведенья о филиалах, представительствах

7. Порядок подготовки, проведения общего собрания акционеров

8. Иные положения предусмотренные законодательством

В акционерных общества ведётся список акционеров. В нём ведётся список участников общества и закрепляется объём прав.

В уставе АО должен быть указан тип общества. Проект ГК предусматривает отказ от разделения АО на типы. По проекту закрытых и открытых АО нет. Предполагается 1 вид ЮЛ. Вместе с тем проект предусматривает создание публичных и непубличных обществ. Разделение на публичные и не публичные действует для всех хоз общества.

В проекте предусмотрено что публичными могут быть только акционерные общества. К числу непубличных всегда будут относится ООО.

Различия между публичными и непубличными обществами по проекту:

1. Численность Непубличных по проекту ограниченна – до 50

2. Размер уставного капитал В соответствии с концепцией развития гражданского законодательства было предложено существенно увеличить минимальные размеры уставного капитала с целью обеспечить большую защищённость прав и интересов 3их лиц. В проекте ГК регулирование минимального размера уставных капиталов предложено сохранить на уровне отдельных законов по ЮЛ. Это предложение не нашло поддержки.

3. Обязанность обнародовать документацию По проекту ГК обязанность публиковать отчётность закреплена за публичными обществами.

4. Преимущественное право покупки. В соответствии с проектом ГК данное право может быть предусмотрено уставом непубличного общества.

5. Статус публичного общества приобретается при закреплении его в учредительном документе

6. В публичных обществах распределение акций между акционерами осуществляется свободно.

Акции и иные ценные бумаги АО

Легальное определение акций содержится в статье 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права владельца на получение части прибыли в виде дивидендов, на участие в управлении АО, на ликвидационную квоту. Также акция является именной ценной бумагой.

Окончательный перечень прав акицонера закреплён в уставе.

Дискуссионным является вопрос правовой природы некоторых прав.

Прова на дивидент имеет имущественный характер

Признаки акции:

1. Эмиссионная ценная бумага

2. Именная ценная бумага

3. Закрепляет определенные права за владельцем

Классификация прав владельца акций. Имущественными правами акционера является:

1. Право на получение части прибыли и дивидендов

2. Право на получение ликвидационной квоты

Права акционера в определении перечислены не все.

Право на управление обществом – природа данного права оценивается в литературе неоднозначно.

1 точка зрения – данное право является имущественным -

2 точка зрения - данное право является неимущественным. - реализация данного права непосредственно. Напрямую не влияет на объём имущественных прав акционеров

Выявить непосредственное имущественное содержание данного права сложно. Реализация данного права непосредственно не приводит к изменению имущественной массы акционера.

Почему тогда данное право относят к имущественным. Сторонники позиции об имущественном характере права на управление акционера понимают термин имущественное право в широком смысле. Основной целью АО является получение прибыли. Основная цель акционера – получение прибыли в виде дивиденда. Право на управление позволяет акционеру влиять на деятельность общества а значит и влиять на распределение дивидендов и т.д. Т.е. по сути имеет имущественное содержание.

У сторонников 2 позиции (неимущественный характер права на управления) рассматривают термин имущественные права в узком значении. Непосредственное имущественная масса не изменяется – значит это не имущественное право.

Классификация акций

Есть легальная классификация (прямо прописаны в законе), доктринальная (в законе не закреплены но в теории они есть).

Легальная классификация

По характеру и определенности объема прав акционеров обыкновенные и привилегированные акции (ст. 31, 32 ФЗ «Об АО»).

1. Обыкновенные (голосующие) акции

Статья 31 ФЗ «Об АО». Каждая обыкновенная акция предоставляет акционеру одинаковый объем прав. Ст. 59 уточняет дагную формулировку: одна голосующая акция на общем собрании акционеров предоставляет 1 голос акционеру. Исключение кумулятивное голосование. Обыкновенные акции дают акционерам право голоса на общем собрании акционеров. Исключения предусмотрены законом (не предоставляют право голоса):

1. Акции до момента их оплаты не предоставляют права голоса (п.1 ст.34 ФЗ – уставом можно изменить)

2. Акции, приобретенные или выкупленные обществом

3. Акции, принадлежащие заинтересованному лицу при одобрении сделки с заинтересованность (п.4 ст.83 ФЗ) и т.п. При голосовании по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью, акции принадлежащие заинтересованному лицу голоса не имеют.

Обыкновенные акции дают право акционеру на получение части прибыли; размер дивидента заранее не определяется, также как и ликвидационная квота. обычная акция также даёт право на ликвидационную квоту – на часть имущества , оставшуюся после прекращение действия ЮЛ

2. Привилегированные акции О правах, которые предоставляются данными акциями, говорит статья 32 ФЗ.

В уставе предусматривается размер дивиденда и ликвидационная квота по каждому типу привилегированных акций. Размеры данных выплат могут быть точно определены (в твердой денежной сумме; в % к номинальной стоимости привилегированной акции; Устав может закреплять порядок определения размера дивидендов по данной акции).

Привилегированные акции могут существовать нескольких типов. Объем прав, предоставляемых одним типом акций, является одинаковым; разные типы привилегированных акций могут предоставлять разный объем прав.

По общему правилу, привилегированные акции не дают право голоса владельцам на общем собрании акционеров. Фактически владельцы таких акций лишены права участия в управлении. Исключения в законе (право голоса есть, когда):

1. Владельцы голосуют по вопросам ликвидации и реорганизации АО, По вопросу ограничения прав владельцев привилегированных акций

2. Получают право голосовать по всем вопросам компетенции общего собрания, начиная с собрания, следующего за годовым, на котором не было принято решение о распределении дивидендов. Если обладатель привилегированной акции не получит свой дивиденд, то он сразу получает право на управление. Получает право голосовать по всем вопросам компетенции.

Случаи, когда владелец получает голос законом установлены, поэтому уставом они не устанавливаются. Размер заранее определён уставом. Определяется путём определения порядка начисления дивидендов и ликвидационной квоты.

Обыкновенные и привилегированные акции различаются при проведении конвертации. Конвертация – замещение ценных бумаг одного выпуска акциями. Появление новых ценных бумаг и аннулирование ценных бумаг существовавших до этого.

Конвертация обыкновенных акций в привилегированные не допускаются. Привилегированные акции могут быть сконвертированы в обыкновенные, а также могут быть сконвертированы в привилегированные акции другого типа. Такая возможность должна предусматриваться уставом.

Привилегированные акции можно разделить на виды:

1. Простые привилегированные акции

2. Кумулятивные привилегированные акции (накапливающие)

По данным акциям дивидендный доход связан с определ1ённым периодом начисления. В уставе общества устанавливается что не выплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по кумулятивным акциям накапливается и выплачивается не позднее срока установленного уставом. При этом определение в уставе предельного срока для накопления дивидендов является обязательным.

Размещенные акции и объявленные акции (ст. 27)

Размещенные акции – акции, приобретенные акционерами. Права предоставляемые акционерам, количество, номинальная стоимость должны определяться уставом.

Объявленные акции – это акции, которые общество вправе размещать дополнительно к уже реализованным акциям. Общество вправе закрепить в уставе какое количество акции оно может ещё выпустить. При отсутствии в уставе указаний на объявленные акции общество не вправе размещать доп акции.

В строгом смысле слова объявленные акции акциями не являются. Они не отвечают требованиям, предъявляемым к ценным бумагам; не удостоверяют никаких имущественных прав, данных акций в принципе не существует как объекта гражданских прав;

Объявленные следует понимать как ограничения числа акций, которые общество вправе выпустить дополнительно без соответствующих изменений Устава. Объявлять общество может как обыкновенные, так и привилегированные акции.

Именные и предъявительские акции

Критерия – способ определения управомоченного лица. Данная классификация доктринальная. По действующему российскому законодательству существуют только именные акции. В других странах очень часто закреплено их существование.

Положения о ценных бумагах 90ого года предусматривала возможность обращения в РФ предъявительских акций.

По оборотоспособности предъявительские именным проигрывают. Проигрывают в том что при заключении сделки необходимо реально передавать сертификаты от субъекта А субъекту Б. С другой стороны предъявительские акции защищён больше.

Передать право на именные можно (например, продажа, уступка права требования и прочие способы).

Неразрывно данная классификация связана со следующей.

Документарные и бездокументарные акции

Критерий – форма закрепления прав.

Бездокументарная форма – владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев (статья 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме. Исключения могут быть установлены законом.

Бездокументарная акция – совокупность прав участия в акционерном обществе, которое удостоверено не ценной бумагой, а специальной учетной записью в реестре, открытой на имя определенного субъекта. Ведение реестров может быть осуществлено как самим АО так и специализированной организацией, регистратором. Деятельность по ведению реестра является лицензируемой.

АО эмитенты могут вести учёт (реестр) только тех акций которые выпустили сами. Доп условие предусмотрено в законе – число акционеров не должно превышать 50ти.

Специализированные организации могут вести учёт любых бездокументарных акций любых эмитентов.

В зависимости от объема предоставляемых прав:

1. Дробные

Предоставляет акционеру права в объеме, соответствующем части акции целой акции. Дробные обращаются наравне с целыми акциями. Если субъект приобретает 2 или более дробные акции, они объединяясь могут образовывать целую или большую дробную акцию. Статья 25 п.3 ФЗ «Об АО» - когда дробные акции могут возникать:

1. При осуществлении преимущественного права покупки акционерам закрытого акционерного общества

2. При осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций продаваемых акционерам

3. При консолидации акций

Перечень случаев образования дробных акций является исчерпывающим. В соответствии с доктриной делимость акцией не признается, ни акционер ни АО не вправе делить акцию добровольно. Этого не допускается. При таком делении могло бы увеличиваться количество акционеров. Сделка, предметом которой является раздел акций, является ничтожной. С 2001 года дробные акции признали объектом гражданских прав на равнее с целыми. Дробные акции могут являться объектами г/п сделок. Обращаться на равнее с целыми акциями.

Дробная акция – объект гражданских прав, обязательному выкупу не подлежит.

2. Целые

В зависимости от того, кто является обязанным лицом по акции: