Понятие и виды источников права

Для того, чтобы выполнять свои функции, право должно иметь внешнее выражение. В отечественной и зарубежной юридической литературе это внешнее выражение в одних случаях называют формой права, а других источниками права, а в третьих их именуют и теми и другими. Однако, в дореволюционной литературе и в современных научных произведениях не все авторы разделяют эту точку. В частности, Ширшиневич отмечал что под термином источник права подразумеваются силы творящие права(ей считают волю бога, народа, идею справедливости, государственную власть); материалы, которые положены в основу того или иного законодательства. Скажем, римское права стало источником при подготовке германского гражданского кодекса и что труды ученого Потье использовались при разработке кодекса наполеона; понимаются исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права. Под термином истоник права понимались средства познания действующего права. Этот смысл источни права используется, когда речь идет о том что право можно познать из закона.

Термин "источник права" имеет и другие смысловые значения. Например источником права можно считать те материальные социальные и другие условия жизни общества, которые определяют необходимость издания правовых актов. Термин ...какие идеи положены в основу той или иной правовой системы. На протяжении всей истории существования права изменялись и взгляды на его форму, и связано это было с разными условиями того или иного этапа общественного развития. В свое время римские юристы выделяли в праве те черты, корые были характерны для отдельных госдуартсв и отдельных правовых систем. Однако, в 20-м веке форма становится единой для всех сфер права.

Некорые учены полагают что нужно говорить о двух формах права: внешней и внутренней. По их мнения внешняя форма - закрепленная в актах правило поведения, а внутренняя форма - это та формальная закрепленность, которая закрепляет меру свободы, устанавливает иерархию в системе права. В науке разделяют подходы.. ...что понятие формы ава - это синоним понятия источник права. Важным понятием источника права были деловые обыкновения(правила, которые вырабатывались практикой римских консулов и...).

Для романо-германдского рпава характерным источником в течении долгого времени считалась правовая доктрина. В качестве важнейших форм мусульманского рпава выступает коран, сунна, кияс и тд. Следует отметиь что представления об источниках права всегда оставались неизменными(некорые(традиции обычаи и тд) сохранились), други исчезли, третьи - устратили значимос а сохранили только историческую ценность.

Среди источников, которые сохранили историческую ценность ...

Формы права изменялись в зависимости не только от эта развия общества, но и от особенности самих правовых систем. Юридической науке известны несколько видов исторически сложившихся источников права. Это рпавовые обычаи, юридические прецеденты, номративно-правоые акты, номративные договоры, юридические доктрины и религиозные писания.

Юридический обычай - исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения и приведшее к правовым последсвтиям(законы Ману, законы 12 таблиц, салическая правда, и русская правда). Юридические обычаи имели место и в первые годы совесткой власти(особенно в народах кавказа).

Правовой обычай - первая форма права, которая возникла еще в период становления рабовладельческих и феодальных госдураств. Специфи этой формы права состоит в том, что в законе, либо ином нормативно-правовом акте дается ссылка к действующему обычаю. Характерной особенностью является и то, что обычаи не образуют стройную систему правил, не взаимосвязаны друг с другом и регулируют лишь отдельные отношения между людьми. Действие обычного рпава начинается там где молчит закон. Обычай - самый древний источник рпава. Система правовых норм, корая формируется на основе обычаях получила название обычного права. В рабовладельческих и феодальных обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. В ходе истории, обычаи постепенно вытесняются другими юр источниками, однако, прогрессивные правовые обычаи правом поддерживаются и поощряются. В настоящее время, обычаи хотя и незначительно, но всеже употребляются. Например, суд рассматривая дело о разводе супругов и решая вопрос с кем оставить детей почти всегда склоняется в пользу матери. Подобного рода решения принимаются на основе обычаях воспитанием которого занимается мать. И только если отец докажет что мать не сможет воспитывать ребенка в силу моральных или физических качеств, то суд оставляет их с отцом. ...сохраняется исторически сложившееся неравество муж и жен. Право конкурирует с такими обычаями и нейтрализует или вытесняет их. Обычаи - это правила сложившееся в далеком прошлом, а в современном обществе обычай поддерживается в силу привычки. Дя него характерны два признака: 1)действие нормы в далеком прощлом; 2)сохранение норм в совр обществе обеспечиется силой привычки. В годы сов власти правовые обычаи были заменены системой писанного права. В последнее время снова появляется интерес к этой форме права, которая связана с природными правами человека и обусловлена системой местного самоуправления. Существуют правовые системы где роль правовог ообычая достаточно велика. К ним относится обычное аво африканских гсоударств, где обычаями регулируются брачно-семейны отношения, брачно-семейные отношения. Эти нормы в наши дни регулируются номрами ..права. Среди достоинств обычаев можно назвать следующее: возникновение обычаев не сверху, а снизу, а поэтому обычай способен полнее отражать волю народа. Во-вторых, выражение им каких-то закономерностей, существующих в обществе, а поэтому и большая его эффективность; устная форма его выражения и донесение информации простым доступным языком. Большая добровольность в выполнении, поскольку он основан на привычке. Недостатки: обычай носит косный характер, относительно неподвижен; его неопределенность; небольшая сфера распространения(носит местный характер); в международном праве обычай представляет собой не только форму выражения традиционных норм, но и важный способ ..проведения госдуарства. Правовой обыча является функционирующим источником рпава. Те обычаи, коорые противоречат гос политике, противоречат морали, запрещаются законом.

Юридический прецендент - решение административного или судебного органа по конкретному юр делу, которому придается сила норм права и является обязательным при последующем решении всех таких же дел. Как источник права юр прецедент возник в рабовладельческом госдуратсве и довольно широко применялся при феодализме. В настоящее время бр прецендент распрастранен приемущественно на территориях с англосаконской правовой системой. Перцендент применяется тогда когда дело требует юр решения а необходимой нормы в законах нету. В таких случаях судья или должностное лицо принимает самостоятельно решение. При этом он обязан пользоваться принципом права, своим мировоззрением, правовым сознанием и житейским опытом. И если это решение станет эталоном для решения подобных дел, то оно и становится прецендентшм. И для этого характерна достаточная информированность о данном решении. И обычно это достигается когда решение выносится судом высшейй инстанции и публикуется. Ткая форма права является преобладающим источником права в таких странах как сша, ангия, канада, северная ирландия(всего около 36 государств с подобной системой). Англосаксонская правовая система основывается на прогностическом ...

В настоящее время продолжает выступать в качестве нормы права мусульм правовая доктрина, что подтверждается законодательством арабских стран. Например, ..судья принимает предпочтительные выводы.

Прецендент - результат лошики и здравого смысла, чт оприводит к наиболее точному урегулирония данного случая; он имеет большую силу убедительности, пому что в пользу принятого решения сопровождается большим количесвтом ..; он имеет гораздо больше ..поскольку судья гораздо быстрее может уловить ...

В преценденте существует вероятность произвола и нетипичность ситуации. В настоящее время в Беларуси и странах снг юридический прецендент официально не признается как форма права. Но практикуются решения пленумов судов по конкретным судебным делам(гражданским уголовным и тд). Официпльн опринято что суд не имеет право создавать нормы права, а только имеет право толковать нормы закона и разъяснять практику применения.

Нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами права. В отличии от договоров-сделок, номративный договор носит разный характер. Нормативный договор - результат соглашения ранвоправных субъектов. Большинство норм междунарожного права возникло на основе договоров между государства. В феод эпоху отношения между сеньором ивассалом закреплялись договором. А в современных..где есть принцип ...

Разновидностью номративных договоров является коллективный договор заключенным между трудовым коллективом и адвинистрацией. Заключение номративных договоров практикуется и федеративным ..между федерацией и ее субъектами. Не всегда договор выступает источником права. Источником права является только такй договор в котор ом содержаться правила общего характера. В настоящее время, нормативные договоры применяются во всех нормативных договорах мира. Они широко используются и в междунарожном праве. К таким соглашениям можно отнести конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским семейным и др.

Междунар догов - соглашение между государствами и дургими субъектами права, заключеннмое по вопросам имеющим общий интерес. В частности ст 2 венской конвенции о праве междунар договоров содержит ..этого источника.

Примером междунар договора нового типа можно считать и договор об окончательном урегулировании отношений между германией, согласно которому объединенная германия включает ..в состав ..республики германии и берлина. Источником мусульманского права является собрание религиозных высказываний, преданий описаний опсупков, а так же правил, сыормулировннаях пророками, богословами и содержащимися в особых книгах и решениях богословах. Все они относятся к семье религиозно-традиционного права. Священное писание как источник пра имеет предписания сугубо религиозного характера. Они являются предписаниями ... Юридическая доктрина также признается официальным источником права(законы изданные императором валентином третьим, сочинения пяти выдающихся юристов(павла, гая и тд).

Нормативно-правовой акт как источник права - является наиболее распространенным ктом в большиснвте стран с романо-германской авовой системы. По сравнению с другими источниками права, номративный правовой пкт имеет ряд приемуществ: 1)нормавный акт может быть издан оперативно в любой своей части изменен, что позволяет быстро реагировать на социальные процессы; 2)номративные акты носят систематизированный характер, что позволяет легко осущетсвлять поиск нужного документа для применения мер; 3)номративные акты позволяют точно фиксировать содержание правовых номр, что позволяет проводить ..политику, не допускает войного толкования норм. Номративные кты поддерживаются и охраняются госуарством.

Все источники права распадаются на две группы:

-законы указы и постановления;

-акты ненормативного характера(обычаи, суд решения).

Номартивный правоовй пкт - ... Принадлежит к номратвно правовых актам компетентных органов. Он должен

1)издаваться в пределах компетенции данного гана;

2)обликаться в документальн форму, которая предусмотрена для актов данного органа;

3)он дожен соотвествовать конституции и другим законам страны;

4)номартивный правовой акт должен быть официально опубликованным и приведенным в дейстиве.

Нпа - официальный документ, в котором осдеражаться официальные правила поведения и приобщенные к определенному кругу субъектов.

НПА отличаются от актов толкования норм права. Нормативно-правовые акты дифференцированы; содержат строгую иерархию; конкретизирована по предмету регулирования.

Структура нпа претерпела много изменений в результате развития человеческого общества. В свое время наполеон сравнивал структуру закона. С одеждой молодой женщины. Накопленный опыт за всю историю человеч организации позволил выработать требования к структуру нпа. Наиболее устойчивыми субъектами являются следующие: вид кта(закон постановление указ декрет); орган, который инял это т акт; название кое обеспечивает предмет регулирования; датам места принятия; регистрационный номер, подписси лиц.

Каждый нпа имеет свое название. Наиболее дренвие струкуры нпа: преамбула, статья, пункты.

Преамбула - вступительная часть, которая содержит понятие о рпичинах .. Это предмет и метод правового регулирования. Особенная часть может содержать нормы, которые обозначают вид и правила возможного и должного поведения; вид и меру последсвтий возможных нарушений правовых норм; в системе нпа особое место занимает закон.

Закон - нпа, принимаемый высшим ганом гос власти, регулирующий наиболее важные общественные отношения и обладающий высшей юридической силой. Слово закон в русском языке означает правило, предел, положенный свободе воли и действия. Под словом закон имеется в виду правило поведения общего значения, обязательное для всех лиц и организаций. Юр смысл слова закон состоит в том, что под законом имеется в виду постановления высшей власти. Исходя из определения закона можно раскрыть его признаки:

1)закон едставляет собой нормативное выражение воли наровда. Это общепризнанная практика соверменного гаоударства. Ожнако, сключения из этого общего правила считаются допустимыми напрмиер в великобритании, где любой акт парламента считается законом. Тким путем устанавливаются персональные пенсии, содержание бывшим должн лицам, а в истории ссии практиковались именные приказы царя.

2)законы принимаются высшими представительным лицами государства(пардамент);

3)закон регулирует наиболее важные отношения в государтсве и обществе и обеспечивает развитие экономической политической и социальной сфере;

4)закон обладает наибольшей юридической силой среди других правовых актов. Потому что его принимает высш органласти в стране и потому что выше закона другого нпа в природе не сущетсвует;

5) закон обладает номративностью и расчитан на предоставление субъектам права выбора.. Он распространяется на неопределенное число случаев и применятеся к каждому в соответсвие с ситуацией;

6)законо принимается в рамках специального законодательного поцесса и на основе установленных процедур. Ткая процедура планирует обеспечить внесение проектов по наиболее важным вопросам страны. А это закрпеляется ограничением круга субъектов, обладающих правом законодательной инициативы. Во-вторых законодательная процедура призвана обеспечить всестороние обсуждения принятые в законопроектах. Зконы официально публикуются в официльнх изданиях, а так же могут быть обнародованы в других органах, или по радио, тв. Тким образом, принятие закона включает в себя следующие обязательные стадии: обсуждение, принятие и опубликования.

Виды законов.

Существуют слуд виды законов:

1)сам щакон, как наиболее общая форма;

2)кодекс(законс одержащий систему норм);

3)основы законодательства;

4)виды законов и рекомендательные законодательные аты.

ОТП - 01.04.2013

Тема: правовторчество

Каждое государство обладает огромным массивом действующего заокнодательства, и его содержание дает возможность оеделить форму правления, полит режим, степень соц защищенности личности и другие акты.

История госдуртва как в древности так и новейшая характеризуется ...системами, спецификой их сознания и функционирования. Однако правотворческому процессу, как особой форме деятлеености госдуарлтсва, предается первостепенное значения. В отечественной и зарубежной литературе проблеме правовторчества посвящено много монографий. В частности, большая советсвкая энциклопедиа трактует правовторчества как деятельность госдуартсва по изданию законов. Посредством издания провых норм, госдуарство учтанавливает желаемые порядки в общественных отношениях, ускоряет процесс общественного развития. Признание правовторчества задачей только госдуартсва не умаляет роли граждан, а также роли общественных организаций в создании правовых норм. Однако, возведение воли народа в закон и рпидание этой роли общеобяз характера - эта функция присуща только государству. Значение авовторческой деятелньости государства определяется тем, что оно устанавливает пра и обязанности госдуартсвенных органов, рпава и обязанности должностных лиц, общественных организаций, граждан и побуждет их совершать определенные действия.

Правовые номры изменяются издаются или дополняются в результате специальной деятенности компететнтных гос органов. Однако, содержание и объем такой деятельности не всегда бывает одинаков. В одних случаях, компетентные органы госдуартсва сами непосредственно издают правовые нормы, в других они могу придать общеобязат значение другим нормам, которые исходят от негосдуартсвенных организаций. Правотворческий потенциал госдуратсва проявляется и тогда, когда юридические решения принимаются непосредственно референдумом, и когда госдуарство придает такому решению официальное значение. Достояинстов референдума рпоявляется в том, что здесь воля народа выражается непосредственно. Правовторчество осущетсвляется в виде непосрдественной деятлеьнности годуарства(когда органы госдарства издаются компетентными органами); осущетсляется путем санкционирования гсодуарством норм негосдуарлственных организаций и обычаев. В этом случае нормам гсдуарство придает общеобязательное значение; втретьих, особым видом правовторчество выступает непосредственно правовторчество народа. Однако, участие госдуратсва в процедурах принятия нормативных решений непосредственно путем референдума является минимальным.

1)Виды правотворчества выделены в зависимости от сукбъекта корые осущетсвляют правовтворческкю деятельнснотть:

В зависимости от юридической силы инимаемых решений можно назвать такие его виды как -законотворчество;

-разработка подзаконных нормативных актов внешнего регулирования;

-разработка номративных актов внутреннего регулирования.

2)По содержанию можно выделить такие функции правовтворсва:

-создание;

-изменение

-отмена.

Однако преобладающую роль в авовтворчестве играет законодат орган госдуарства. Из ганов управления лишь узкий круг органов обладает правотворческой функцией. Что касается судебных органов, то они такими функциями не обладает. Но это не означает что суды вообще не влияют на провторчество. Их практика применения действия права имеет большое значение для развия права. В процессе судов отмечаются пробелы в актах, противоречия между нормами права, однако суды сами не создают новых правовых норм, а тоько лишь влияют на правовторчество тем, что информируют заокнодателья об эффективности действующего акта.

Наиболее разсрпостаненным видом в рб является принятие акта нормативного содержания непосредственн органами гсоударства.

Фукнциями правовторчесвта в рб обладает достаточно широкий круг гос оргнаов и должностных лиц. К их числу относят .., нац собрание, министерство гос комитетов, другие центральные ведомтсва, местные советы и их урпавление. Каждый из названных органов обладает правовторческими полномочиями в пределах своей компетенции. Правомочия ...

Характеризую правотворчество как особый вид гос деятеьности, юридическая наука рассматривает его в рамках более широкого понятия "правообразования". Правообразование - это более сложный многостадийный процесс.

Большое значение в процессе формирования рпава имеют и субъективные факторы. В свое время энгельс писал, что экономические факторы прежде чем получить одобрение в законе, должны пройти через волю людей, а только потом закрепиться в аве. Поэтому важная стадия процесса ыормирования првава - это осознание людьми необходимости правового регулирования тех либо иных правовых отношений. Понимание необходимости об изменении действующего права, а также создание овых норм является созданием авовых норм общества, их правовых норм и взяглядов и эти идеи быстро становятся сознанием масс.

...есть необходимая ступень правообразующего процесса. Правотворчесткая деятельннсоть представляет собой достаоточно сложный процесс и по своему содержанию складывается из несокльких необходимых стадий:

1)прежде чем рассматривать каждую из стадий следует обратить внимание что в юридической дитературе на ряду с понятием правотворческий процесс употребляется понятие законодательный процесс. Первый является более широким и относится к процедуре создание всех видов нормативных правовых актов, тогда как законотворческий процесс - понятие корое относится к принятию только законов. Что касается других нормативных рпавоых тов, то процесс принятия номративных ктов, то роцесс их принятия не является столь регламентированным. Некоторые ..выделяют стадии правовторчества:

1)принятие решения о подотовке проекта акта;

2)разработка проекта;

3)обсуждение и принятие номративного акта;

4)опубликование акта и введение его в действие.

Доктор юрид наук Шабанов в своей работе "..." выделяет три стадии правовторческ роцесса:

1)подговтока проекта НПА: сюда включается децствие уполномоченных оргнах по выявлению потребностей в правовом регулиронии; анализ экономических, социологических и иных данных, изучение действующих аввых актов и практики их применения; определение целлей и выбор метода правововго регулирования; выработка текста проекта акта и его обсуждение заинтересовнны органами).

2)внесение проекта в актах орган, уполномоченного на его издание, и прохождение этого рпоекта в правовторческих органах.

Особое значение имеет прохождение проекта закона в законодательных органах. А эта процедура включает в себя четыре стадии:

-законодательная инициатива;

-обсуждение рпоекта закона;

-принятие закона;

-опубликаование закона.

3)упорядочивание действующего рпва, в связи с изменением, внесенным в него новым законом. Содержание каждой стадии определяется особенностями НПА, его видом, сложностью регулируемых общественных отношений.

Что касается законодательного рпоцесса, то он является основой всего правовторчества. Любой процесс(в том числе и законодательный) имеет сови стадии. В литературе рассматривается различное числох стадий законотворческого рпоцесса(тут стадий больше).

Стадии законотворческого рпоцесса:

1)прогнозирование и плавнирование законодательсвта;

2)внесецние редложений об изменении законов;

3)разаботка концепций закона и подготовка законопроекта;

4)специальное и общественное обсуждение проекта закона;

5)рассмотрение и принятие закона;

6)опубликование закона и всупление его в силу.

Законотворчество является составной частью правотворчества и обладает всемип признаами, характерными для этого рпоцесса. Вместе с тем разработка и принятие закона имеет отличительные особенности. В силу большой общественной значимости законов, процедуры их принятие глдуарство регулируется номрами конституции и других заонов.

Стадии законотворческого процесса:

1)законодательная инициатива. Суть этой стадии закобчается в осуществлении определенными субъектами права официального внесения в законодательный орган на его внесение проекта закона. Субъекты законодательной инициативы определяются конституцие гсдоуарства. Согласно статье конституции, проавм законодательной инициативы обладают президент, депутаты палаты представителей и совета республики, правом законодательной инициативы обладает и правительство, а так же гражданами, корые обладают избирательными правом в количестве 50тыс подписей.

Стадию законодательной инициативы можно считать разрешенной если предложенный проект включен в повестку дня законодат органа;

2)обсуждение проекта. Подготовленный проект закона официально выносится на процесс законодат органа и он представляется законоадтелям с объяснит запиской, в которой содержится необходимость его принятия и его эффект.

3)официальное рпинятие закона. Закон принимается голосованием, а он может осущетсвляться как часть закона или как проект в уелом, и такой порядок предусматривается в деталях регламента законодательного органа. Обычно ...принимается простым большинством процедуры годосования, а для приянтия констиутц законов устанавливается усложенная процедура головосвания.

4)опубликование закона и введение его в действие принятого закона является последней завершающей стадии законотворч процесса. Они подлежат введение в действие незамедлительно и поступают в действие через 10 дней после опубликации.

Как и в любом другом предемете, так и в правовторчестве, существует множество принципов:

1)один из них это демократизм. Суть его заключается в установлении и обеспечении свободного демократического порядка разработки обсуждения и принятия НПА. Речь в данном процессе идет о таких законодат процедур, корые обеспечивали бы в своих законах выражение воли и интереса народа. Законы должны приниматься легитивным и высшим законодательным органом, котоые представляют все население страны. При этом должна исключаться возможность наделения законодательной функцией исполн власти. Это является в установлении и осуществлении порядка как в подготовке так и в обсуждении нпа.

2)законность. В соответсвие с ним, нпа должны приниматься только в рамках полномочий представитльеного органа. Данный принцип проявляется в том, что все действия субъектного рпавоиворчества должны основываться на законах и прежде всего на конституции.

3)принцип научности правовточреского рпоцесса. Этот принцип предполагает научную доработку, соответсвие принимаемого акта назреевшим потребностям развития общеста. В этих целях проводятся научные исследования специалистов, опытных ученых, практиков. К подготовке прооекта должны приниматься кввалифицированными органами.

4) принцип актуальности и своевременности. Любое правтворчество должно быть гибким и законодательство должно регулировать положение права в стране, не давая правовым номрам остывать. Нужно действовать на опережения, задавать обществу ...

5)принцип гуманизма. Этот принцип едполагает направленность рпавотворческого акта на обеспечение и защиту рпав и совбод личности. Человек и его интересы должны быть в уентре законодательной деятельнности.

6)профессионализм. Он значает учатсие в разработке новых правтворческих решений квалифицированных специалистов, имеющих большой опыт работы и достаточные знания.

7)тщательность и скурпулезность.

8)принцип использования правового опыта;

9)принцип связи с практикой;

10)народный зарактер правовторчества;

11)техническое совершенство принимаемого..;

12)учет и обеспечение прав и совбод личности;

13)сочетание ....

14)планирование