2.2 Структурные элементы гражданско-правового договора

В современной научной литературе вопрос об элементах договора освещается, как правило, в разделах, посвященных отдельным видам договоров. Чаще всего выделяют три элемента: содержание договора, субъекты, предмет (объект).

Содержание договора как соглашения (сделки) составляется совокупность согласованных его сторонами условий, которые закрепляют права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. В договорах заключенных в письменной форме, условия излагаются в виде отдельных пунктов.

Существуют примерные договора - это отсутствующие в тексте договора, но сформулированные третьим лицом или одной из сторон и опубликованные в печати условия в форме примерного договора или иного документа, имеющие силу для конкретного договора: а) если это предусмотрено в договоре или б) при отсутствии отсылки, если они соответствуют обычаям делового оборота. Следует иметь в виду, что упомянутые условия должны не только служить образцом, но и быть разработанными и пригодными для договоров определенного типа (вида) и, кроме того, опубликованными в печати³⁸. Так, Постановлением Правительства Москвы от 21 января 1997 г. утвержден Примерный договор коммерческого найма жилого помещения в г. Москве³⁹.

Для того чтобы сделать примерный договор для них обязательным, стороны должны дважды выразить свою волю, согласовав, во-первых, заключение между собой договора и, во-вторых, внесение в его текст отсылки к примерному договору как таковому или к отдельным его условиям. Если такой отсылки не окажется, примерный договор в силу ст. 5 ГК и п. 2 ст. 427 ГК по своей юридической силе приравнивается к обычаям делового оборота. Это значит, что содержащиеся в нем правила поведения будут действовать только при восполнении пробелов, образовавшихся как в заключенном договоре, так и в обязательных для сторон положениях законодательства⁴⁰.

Существенными условиями договора называются те условия, без которых договор не считается заключенным. Данные условия закон относит необходимыми к возникновению договорного обязательства. К существенным условиям договора российское гражданское законодательство обычно относит:

- условия о предмете договора,

- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные

- условия необходимые для договоров данного вида

- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Условия о предмете договора индивидуализируют предмет исполнения, к примеру, количество поставляемого товара, а иногда и определяют характер самого договора. Условия о возмездной передаче индивидуально определенной вещи характеризуют договор купли-продажи, а о её изготовлении - договор подряда. Если в договоре отсутствует четкое указание на его предмет исполнение становится невозможным, а договор, в свою очередь, теряет смысл и считается незаключенным.

Применительно к договору имущественного страхования существенными являются прежде всего условия об объекте страхования - определенном имуществе или имущественном интересе, о страховом случае - характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование, о размере страховой суммы и сроке действия договора. В принципе аналогичный перечень установлен и для договора личного страхования. Имеются в виду страховой случай, страховая сумма и срок действия договора. Отличие выражается лишь в том, что место имущества и иных имущественных интересов заняло в известном смысле условие о застрахованном лице.

Соответствующее условие - о предмете - обеспечивает индивидуализацию конкретного договора страхования. В договоре имущественного страхования указанное условие может принимать самый различный вид даже тогда, когда объектом служит имущество. Разумеется, чаще всего в договоре имущественного страхования используются для конкретизации предмета такие показатели, как количество, а иногда и качество. Приведенная конкретизация предмета договора приведенным не ограничивается. С этим пришлось столкнуться арбитражу. В одном из дел, возникших в связи с заявленным требованием о выплате страхового возмещения, по договору была застрахована компьютерная техника. При этом ее индивидуализация ограничивалась лишь местонахождением определенного помещения. В решении по этому делу Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ отметил: «Индивидуальных признаков вещей, составляющих массу застрахованного имущества, в договоре не приведено. Следовательно, в данном случае имеет значение местонахождение застрахованного имущества, а указание конкретного адреса, по которому находится имущество, является одним из существенных условии договора». Действия страхователя, который без согласия страховщика переместил застрахованное имущество в другое помещение (спор возник в связи с тем, что в этом последнем украдено застрахованное имущество), были расценены как представляющие собой «изменение истцом в одностороннем порядке одного из существенных условий договора», которое «нарушает права страховщика и противоречит закону». Соответственно Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал, что «правовые основания для возложения на страховщика обязанности по выплате страхового возмещения отсутствуют»⁴¹.

Стороны гражданско-правового договора, возьмем к примеру: в случаях сдачи квартиры внаем собственник жилого помещения и наниматель являются сторонами договора гражданско-правового характера - договора найма жилого помещения, заключаемого в соответствии с правовыми нормами, изложенными в гл. 35 ГК РФ.

Статьей 671 ГК РФ установлено, что по договору найма жилого помещения одна сторона - собственник жилого помещения или управомоченное им лицо (наймодатель) - обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем. Исходя из договора у сторон появляются права и обязанности, согласно ст. 676 ГК п.1 наймодатель обязан передать нанимателю свободное жилое помещение в состоянии, пригодном для проживания, а ст. 678 ГК закрепляет, что наниматель обязан использовать жилое помещение только для проживания, обеспечивать сохранность жилого помещения и поддерживать его в надлежащем состоянии⁴².

Существуют и иные структурные элементы такие как срок и цена договора. Они относятся к числу обычных условий договора. Согласно п.1 ст. 314 ГК обязательство, не предусматривающее срока исполнения, при невозможности точного определения должно исполняться в разумный срок, а в соответствии с п.3 ст.424 ГК при отсутствии в возмездном договоре цены и невозможности её определения исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги⁴³. Срок должен быть "разумным". Об этом можно судить только исходя из анализа конкретных обстоятельств (из объема работ, которые должны быть выполнены по договору подряда, из расстояния между пунктами отправки и получения грузов в договоре перевозки, ; условие о цене в договоре купли-продажи относится к существенным условиям договора, если обязательства по договору купли-продажи исполнены надлежащим образом, продавец не вправе впоследствии требовать изменения условия о цене; стороны не вправе устанавливать в договоре свои тарифы, цены, расценки, ставки, если последние установлены законом, иными правовыми актами⁴⁴. Следовательно, данные условия по общему правилу могут и не согласовываться сторонами, но войдут в содержание их договорного обязательства.

Форма договора определяется по соглашению сторон. Согласно ст. 434 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Например: договор потребительского кредита. В соответствии с ГК РФ кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. В противном случае он признается недействительным (ничтожным)⁴⁵.

Предусмотренный в ст. 942 ГК перечень представляет собой для обоих видов договоров страхования лишь обязательный минимум подлежащих непременно согласованию условий. По этой причине содержащееся в ст. 432 ГК указание на то, что помимо предмета договора и других условий, названных в законе и иных правовых актах существенными, - таковыми являются и условия, необходимые для договоров данного вида, а равно все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, - распространяется и на договоры страхования. Для таких договоров это означает, в частности, что существенными следует считать в равной мере условия, необходимые для определенных разновидностей договоров имущественного или личного страхования⁴⁶.

Иногда закон обязывает включить то или иное условие в договор, при этом, не называя его существенным. Один из участников будущего договора может заявить о своем желании включить в содержание договора какое-либо условие, которое не является необходимым в данной договоре, например, придать договору нотариальную форму и распределить между сторонами расходы по уплате пошлины, по закону данная форма является не обязательной. Данное условие становится существенным, т.к. при отсутствии соглашения по нему не получится совпадающего волеизъявления и следовательно договор будет считаться незаключенным. Обязательными условиями во многих договорах являются срок и цена. Однако, применительно к порядку заключения агентского договора гл. 52 ГК включила лишь несколько специальных норм, которые имеют значение для оценки отдельных договорных условий с точки зрения необходимости отнесения их к числу существенных для данного договора. Так, п. 3 ст. 1005 ГК специально оговаривает возможность заключения агентом договора без указания срока его действия, а ст. 1006 - размера и порядка выплаты вознаграждения. В первом случае следует руководствоваться положениями п. 3 ст. 425 ГК, который предусматривает, что без указания такого срока договор будет действовать до окончания исполнения сторонами обязательства, а во втором, при отсутствии в договоре определенной или определимой цены, вступает в действие неоднократно упоминавшаяся статья 424 (п. 3). Анализируя отдельные положения законодательства, можно сделать вывод, что некоторые условия отнесены к существенным, исключительно потому, что законодатель хочет возложить какую-либо обязанность на одну из сторон, неисполнение которой в дальнейшем приведет к существенным нарушениям договора.

Встречаются примеры, когда законодатель называет существенными условия, которые уже определены диспозитивными нормами, не исключив применение последних. В соответствии со ст. 339 ГК «в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество». Высший Арбитражный Суд Российской Федерации подчеркнул, что «если сторонами не достигнуто соглашение, хотя бы по одному из названных условий, либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным»⁴⁷. Однако в ст. 338 ГК сказано, что заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. То есть условие определено диспозитивной нормой и его прямое согласование в договоре не может считаться обязательным. В связи с этим остается неясным, почему данное условие указано в законе в одном ряду с теми, которые обязательно должны присутствовать в тексте договора.

Встречаются и такие случаи, когда закон к существенным условиям относит положение о сторонах договора. Так, согласно п. 4 ст. 25 ФЗ от 31.05.2002 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»⁴⁸ существенным условием соглашения об оказании юридической помощи, заключаемого с адвокатом, является указание на адвоката, принявшего исполнение поручения. Однако именно стороны заключают между собой договор, поэтому указание на одну из сторон не может являться элементом соглашения между ними. Положение о сторонах договора, содержащееся в договоре-документе, также носит информационный характер, позволяя определить, между какими лицами состоялось соглашение, но условием договора не является.

Иногда законодатель называет существенными условия об обеспечении исполнения обязательств. Так, например, в ст. 766 ГК указано, что государственный контракт должен содержать условия о способах обеспечения исполнения обязательств сторон. Однако соглашения о способах обеспечения исполнения обязательств, несмотря на их зависимость от основного договора⁴⁹, являются отдельными договорами, имеющими свои существенные условия. Поэтому соглашение о способе обеспечения исполнения обязательств по своей правовой природе не может являться условием, в том числе существенным, например, договора подряда или какого-либо другого договора.

Полагаем, что если, по мнению законодателя, способ обеспечения должен быть установлен обязательно, то это следует реализовывать иными правовыми средствами, а не путем включения данных условий в разряд существенных. Так, возможно ввести императивную норму с указанием размера законной неустойки⁵⁰. Эта норма может быть и диспозитивной, допускающей установление сторонами иного способа обеспечения. Таким образом, положение об установлении акцессорного обязательства не может считаться условием, в том числе существенным, основного договора.

При установлении существенных условий должна быть соблюдена иерархия нормативных актов. В первую очередь необходимо учитывать, что нормы гражданского законодательства, содержащиеся в иных нормативных актах, не должны противоречить ГК, если такая возможность прямо им не предусмотрена. Следует исходить из того, что для договоров, поименованных в ГК, дополнительные существенные условия не должны указываться в иных законах, если это прямо не допускается ГК. Тем не менее это требование соблюдается далеко не всегда. Так, в ст. 30 ФЗ «О банках и банковской деятельности»⁵¹ перечислены существенные условия договоров, заключаемых между кредитными организациями и их клиентами. К этим условиям отнесены: процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения. Однако ГК не предусматривает подобные существенные условия ни для договора банковского вклада, ни для договора банковского счета. Исходя из этого, справедливо отмечается, что для данных договоров указанные условия существенными не являются⁵².

Поскольку о «незаключенности» договора нередко заявляет недобросовестный контрагент, всякое неоправданное расширение круга существенных условий ухудшает положение стороны, добросовестно исполняющей свои обязанности по договору, и не способствует стабильности договорных связей⁵³. Возможно и умышленное невключение в договор существенных условий с намерением заявить о его недействительности («незаключенности») в дальнейшем, если это будет выгодно по каким-либо причинам недобросовестной стороне договора.

Все это подталкивает как доктрину, так и судебную практику «исправлять» ситуацию, исключая те или иные условия из числа существенных, иными словами, корректировать законодательство. К примеру, согласно ст. 706 ГК, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично, подрядчик имеет возможность привлечь к исполнению своих обязательств других лиц. В данном случае, подрядчик будем именоваться генеральным подрядчиком, а привлеченным им рабочие лица именоваться субподрядчиками. Подрядчик не вправе использовать генеральный подряд, если из закона или договора вытекает его обязанность выполнить данную работу лично. Обязательствами по договору подряда связанны только заказчик и генеральный подрядчик. Также генеральный подрядчик несет ответственность перед субподрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Понесший ответственность за действия третьих лиц, генеральный подрядчик может прибегнуть к регрессной ответственности – взыскать возникшие у него убытки с третьего лица, чьими действиями был причинен ущерб. Позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации относительно договора подряда. Пункт 2 ст. 743 ГК содержит императивное предписание: «в договоре строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации с указанием, какая из сторон и в какой срок обязана предоставить определенную документацию». Однако ВАС РФ отметил, что отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания данного договора незаключенным⁵⁴.

Систематическое несогласование сторонами установленных законом существенных условий свидетельствует о том, что в реальных общественных отношениях, основанных на соглашении лиц, существенными являются одни условия, а для законодателя - другие. В этом случае можно говорить о неадекватности правового регулирования фактических отношений. Проникновение публично-правовых элементов в частноправовые отношения - признанный факт⁵⁵, однако отнесение к существенным условиям, в согласовании которых у сторон нет необходимости, можно расценивать как неоправданное введение публично-правового элемента, ограничивающего свободу договора.

Таким образом, чтобы возникли желаемые для сторон правовые последствия, сторонам необходимо согласовать условия, которые названы законом существенными. Однако зачастую сложно отнести условия договора к существенным. На лицо коллизия между положениями, которые предлагает законодатель, и теми, которые включаются сторонами в гражданско-правовой договор.

Подводя итог, можно сказать, что все существенные условия договора делятся на три группы: во-первых, это предмет договора, во-вторых, это те условия, которые названы существенными для договоров данного вида в законе и иных правовых актах, в-третьих, это все те условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон.