1.3.Рaсторжение брака в законодательстве стран романо-германской правовой семьи

Романо-германская (континентальная) правовая семья — совокупность национальных правовых систем государств, имеющих общие черты, которые проявляются в единстве закономерностей и тенденций развития на основе древнеримского права и его приспособления к новым национальным условиям. К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государств континентальной Европы (Германия, Италия, Испания, Австрия, Португалия, Швейцария и др.). В романо-германской семье можно выделить две ветви: романскую (Бельгия, Франция, Люксембург, Италия, Голландия, Испания, Португалия — при ведущей роли национальной правовой системы Франции) и германскую (ФРГ, Швейцария, Австрия и другие — при ведущей роли правовой системы ФРГ). В то же время романо-германская семья оказывает влияние на страны Латинской Америки, значительную часть Африки, страны Ближнего Востока, Индонезию, Японию.

В XII — начале XIII вв. на основе рецепции римского права и использования права канонического, чье влияние вплоть до XVII в. было определяющим, зарождается Романо-германская правовая система. Это является главной особенностью данной правовой семьи. Возникающие на территории бывшей Римской Империи страны, в буквальном смысле пропитывались духом римского права¹².

В европейской культуре история о зарождении и развитии принципа свободы развода весьма своеобразна. Постоянные колебания общества и дохристианского периода (примерно до X века н.э.), и в период становления религии о свободе развода, его ограничении и полного запрета. Примеры из жизни древнеримского и других ранних государственно-организованных обществ могут послужить иллюстрацией тому.

В Древнем Риме в разные периоды проблема прекращения брака при жизни супругов разрешалась по-разному: то устанавливались полная свобода, то определенные ограничения, то запреты. В Древнем Риме возможность развода по свободному усмотрению супругов, по мнению некоторых авторов, свидетельствовала о распущенности нравов, свойственной его закату и сопровождавшая его уход с исторической сцены.

Согласно учению, созданному отцами церкви, с появлением и распространением христианской веры, брак считался одним из святых таинств, предначертанных богом, союзом Христа с церковью. Брачные узы церковь объявила нерасторжимым союзом: «...что Бог сочетал, то человек да не разлучает».

Для регламентирования репродуктивных отношений, церковью был сформулирован свод канонических правил, который играли доминирующую роль в законодательстве и практике его применения более пяти веков.

Каждое из трех основных направлений христианства: православие, протестантизм, католицизм - по-разному рассматривали возможность прекращения брака при жизни супругов. Позиция католической церкви была наиболее непримиримой. В отличие от католицизма сурового запрета разводов православие и протестантизм не содержали.

В 1563 г. собрание иерархов католической церкви, объединенное в Тридентский собор, установило правило, которое определяло, что законную силу имеет только тот брак, который был совершен священником в присутствии 2-3-х свидетелей, одновременно церковью полностью запрещались разводы.¹³ Необходимым было признано участие церкви как непременное условие действительности брака и светским законодательством.

За «тяжкие грехи»: сексуальные отношения вне брака и прелюбодеяние церковными догматами были установлены суровые меры наказания.

Собор, делая уступки природе человека, разрешил сепарацию, то есть разлучение супругов, означавшее «отлучение от стола и ложа», которое давало шанс супругам жить врозь, но без права заключения нового брака.

Такой подход к природе человека стал детерминантой процесса его разрушения. Ограниченная условиями, установленными в законе, со временем появилась правовая возможность развода. Еще в древнейшем римском законе встречались первые упоминания о разводе, основанном на вине, разводе который рассматривался как санкция за брачное правонарушение. Странами Европы, в том числе и Российским государством, была воспринята «карательная» концепция развода в целом, которая воспроизводила отношение церкви к разводу. Основания к разводу входили в перечень обстоятельств из категории семейных правонарушений (жестокое обращение, измена, оставление семьи без уважительных причин и другие).

В революционных преобразованиях общества и в последующем, с особой силой проявлялась высокая социальная потребность в полной свободе развода. Например, в 1792 г. во Франции - католической стране, революционными законами среди основополагающих преобразований политического характера была введена также и полная свобода развода – по взаимному согласию супругов. Также в Португалии, католической стране, в связи с революционными событиями 1910 года, развод, находившийся под запретом, был заменен на свободу развода.

В национальных правовых системах допущение правовой возможности расторжения брака сопровождалось предоставлением каждому из супругов личного субъективного права на развод. Жене первоначально такое право принадлежало в исключительных случаях, а в полной мере только мужу. По кодексу Наполеона 1804 года во Франции жена получала право на расторжение брака лишь в том случае, когда муж вселял свою любовницу в общее жилище супругов.

Довольно продолжительный период времени нормами материального права (только при наличии оснований, перечисленных в законе), и чрезвычайно сложной бракоразводной процедурой осложнялась реализация повсеместно этого права.

Возможность принятия решения для прекращения брака по своему усмотрению без объяснения причин и мотивов для каждого из супругов, если супружеский союз потерял для него свою ценность, означает правовой принцип свободы развода.

По древнеримскому праву суть принципа свободы развода заключалась не только в возможности развода по желанию обоих супругов, но и в прекращении брака в любой момент также и по усмотрению только одного из них, путем вручения, разводного письма, без объяснения причин и разрешения государства¹⁴.

К началу 60-х годов XX века развод из события исключительного превратился в явление обыденное. На фоне все возрастающей тенденции к повышению уровня разводимости идея о пожизненности брачного союза не оправдывала себя во всех регионах Европы. Брак трансформировался в череду временных союзов - многосерийную моногамию (последовательное вступление в новый брак после очередного развода).

В 2001 году была создана Европейская Комиссия по семейному праву, которая создала несколько принципов развода в качестве рекомендуемой модели бракоразводного законодательства. Один из них - возможность развода по согласию обоих супругов.

Разработанные и опубликованные в 2004 году Комиссией по европейскому семейному праву принципы европейского законодательства о разводе, определяют решающую роль в мотивации развода обоюдному желанию супругов прекратить свой брак. Его проявлением может служить либо взаимное согласие (Принцип 1:4), либо прекращение супружеских отношений в течение годичного срока (Принцип 1:8), т.е. развод de facto.

В странах современной Европы семейное право определяет принцип свободы развода, содержание которого характеризует лозунг: «быстрее, проще, эффективнее». Он проявляется в сокращении сроков сепарации супругов как необходимого условия развода, упрощение судебной процедуры (новейшее законодательство Франции - закон 2004 г.), введение административного порядка с одновременным отказом от судебного (закон 2001 года Португалии), использование семейной, в том числе бракоразводной медиации для решения вопросов, связанных с прекращением брака.