№36 Общая характеристика правил поведения догосударственного периода: табуитет, мораль, обычное право.

Происхождение права. На процесс образования права повлияли те же причины, что и на возникновение государства. В догосударственный период общественные отношения регулировались нормами морали, табу, которые находили свое отражение в обычаях. Так же их называют формы общественной воли. Их источником является общество. Они регулировали отношения всех членов общества.

Формы общественной воли. Мораль – это представление индивида об обществе, о добре и зле, о справедливом и не справедливом, о чести и о долге. Любой общественный регулятор должен иметь санкционирование. Санкция – это негативная реакция со стороны общества, которая выражается в осуждении. Лицо может само себя осудить, главным гарантом является совесть. Табу – это правило поведения, налагающее запрет на совершение какого-либо действия. Компоненты табу: 1. Убежденность коллектива в том, что данное действие способно причинить вред; 2. Страх перед опасностью; 3. Сам запрет, т.е. норма. Совокупность табу образовывала – табуитет. Он являлся самой распространенной формой общественной воли. За нарушение табу применялись самые жестокие санкции, вплоть до казни, либо изгнании из племени. Мораль табу выражалась в обычаях. Обычаи – многократно повторяемое правило поведения, которое передается из поколения в поколение и соблюдается в силу привычки. Совокупность правил поведения доклассового общества называют мононормами ( термин ввел А. И. Першиц). Признаки морали: 1. Регулировали всевозможные общественный отношения; 2. Формы поведения реализовывались в форме обычаев; 3. Существовали в сознании людей, не имея письменной формы; 4. Соблюдались в силу привычки, а так же из-за возможности принуждения; 5. Носили религиозный, мифологический характер; 6. Основной способ регулирования – запрет; 7. Обеспечивали существование присваивающей экономики; 9. Имели Слитный характер.

№37 Общие закономерности процесса возникновения права.

Причины и закономерности возникновения права.

1. Возникновение права связано с необходимостью регулировать общественные отношения; 2. Возникновение права связано с появлением частной собственности на средства производства и классовым делением общества.

Соотношение государства и права.

Существует 3 подхода: 1. Прагматический: государство и право возникли одновременно, однако главенствующая роль отводится государству, т.к. только гос-во обладает монополией на правотворчество. 2. Либеральный: право предшествует гос-ву, т.к. гос-во должно быть подчинено праву. 3. Тоталитарный: указывает на приорите гос-ва над правом, первичность гос-ва и его несвязанность с правом.

№38 Сущность и социальная природа права: многообразие подходов к пониманию.

Понятие, признаки и сущность права.

Право, на этом этапе развития мысли, отождествлялось справедливостью, добром, равенством. Так считал Аристотель.

Теории происхождения права (школы): I. Естественно-правовая школа: Гобс, Локк, Радищев (17-18 вв). Эпоха буржуазной революции Обосновывала притезания на власть буржуазии. Право – это естественные и неотчуждаемые права человека. Это мера поведения присущая человеку по природе, от рождения все люди равны. (либеральная точка зрения) Особенности: 1. Право и закон разделяли представители данной теории, понимая под правом естественное и высшее начало; 2. Закон же издаваемый государством не всегда стоит на защите такого права; 3. Закон может быть правовым и не правовым; 4. Отождествление права с моралью. Критика: 1) Размыты границы законного и противозаконного; 2) Антиисторизм (не соответствует действительности).

II. Историческая школа: Г. Гуго, Савиньи, Пухта. Выступали с критикой естественно-правовой школы, отрицая естественные права и обосновывая притязания на власть феодальной знати. Право- это продукт развития народного духа, который выражается в обычаях, развивается объективно и не зависит от воли людей. Особенности: 1. Право как и язык развивается постепенно; 2. Под правом понимали обыкновенные обычаи. За несоблюдения правового обычая государства могло применить принуждение. Критика: 1) Поддерживали идеалогию отживающего строя (феодализм); 2) Правовой обычай не является эффективным регулятором отношений; 3) Переоценка его значения в период, когда каждая земля обладает собственным правом.

III. Школа юридического позитивизма: Остин, Бентан, Шершеневич и др. Право – это система общеобязательных, формально-определенных предписаний, установленных и санкционируемых государством и обеспечиваемых силами государственного принуждения. Признаки права: 1. Общеобязательность; 2. Формальная определнность ( означает, что право должно быть выражено в определенной письменной форме); 3. Установленность и санкционированность государством; 4. Возможность принуждения со стороны государства. Они разделяли право и закон, полагая, что не права вне закона. Считали, что сущность права не познаваема. Право должно изучаться независимо от иных общественных институтов (экономического, политического и др.)

Критика: 1) Не учитываются иные, оказывающие на право факторы; 2) Отрицаются естественные права.

IV. Нормативистская школа: Кельзин, Новгородцев (начало 20 века). Право – это система иерархически построенных норм, каждая из которых имеет в качестве своего основания высшее стоящую норму. Кельзин понимал право, как пирамиду норм, независящих от сущего (теория чистого права). На вершине пирамиды находится основная норма, т.е. конституция, все остальные нормы должны с ней соотносится и не противоречить. Имеет значение только норма, из-за которой устраняются не все чуждые юридической науки элементы. Равнозначность прав и законов. Критика: 1. Чрезмерное внимание правовой норме; 2. Ее структура в ущерб содержи сторону права.

V. Диалектико-материалистическая школа: Маркс, Энгельс, Ленин. Право – это возведенная в закон воля господствующего класса, которая в конечном счете обусловлена типом производственных отношений. Критиковали эксплуататорские типы права. Критика: 1. Переоценка роли материальных факторов и классовых начал в праве.

VI. Социологическая школа: Эрлих, Женни, Паунд, Муромцев. Право – это реально существующий правопорядок, поддерживаемый государством, это реальное поведение субъектов правоотношений. Не все действующие право выражено в законе и не все право выраженное в законе действует. Под правом понимали его реализацию, т.е. понимание права было связанно с деятельностью правоприменителей. Право и закон разделяется, однако не так, как в естественно-правовой доктрине, т.к. право содержится не в естественных права, а в его реализации. Право – это сфера сущего, а закон – это сфера должного. Критика: 1. Подобный подход размывает границы правомерного и не правомерного; 2. Слишком широкое судебное усмотрения.

VII. Психологическая школа: Петрожицкий, Рейснер, Росс и др. Право – это особого рода эмоции. Право коренится в психике людей, т.к. человеку от природы присуще переживать определенные правовые чувства. Государство только отрожает их в законах. Разделяли право и закон. Выделяли : - право позитивное - право эмоциональное Не всегда в позитивном праве отражено эмоциональное. Для Российской правовой науки более распространен легистский подход ( юридический позитивизм ), но есть мнение о том, что надо выработать единый подход к формированию права, включая в себя различные доктринальные основы (интегративный, плюаралистический подход).

Причины многообразия подходов: 1. Различие мировоззрения исследователей, на которую оказывают влияние исторические, политические, экономические и иные факторы. 2. Различные методологические подходы авторов.

№39 Юридический позитивизм о сущности и социальной природе права.

III. Школа юридического позитивизма: Остин, Бентан, Шершеневич и др. Право – это система общеобязательных, формально-определенных предписаний, установленных и санкционируемых государством и обеспечиваемых силами государственного принуждения. Признаки права: 1. Общеобязательность; 2. Формальная определнность ( означает, что право должно быть выражено в определенной письменной форме); 3. Установленность и санкционированность государством; 4. Возможность принуждения со стороны государства. Они разделяли право и закон, полагая, что не права вне закона. Считали, что сущность права не познаваема. Право должно изучаться независимо от иных общественных институтов (экономического, политического и др.)

Критика: 1) Не учитываются иные, оказывающие на право факторы; 2) Отрицаются естественные права.

№40 Теория естественного права

I. Естественно-правовая школа: Гобс, Локк, Радищев (17-18 вв). Эпоха буржуазной революции Обосновывала притезания на власть буржуазии. Право – это естественные и неотчуждаемые права человека. Это мера поведения присущая человеку по природе, от рождения все люди равны. (либеральная точка зрения) Особенности: 1. Право и закон разделяли представители данной теории, понимая под правом естественное и высшее начало; 2. Закон же издаваемый государством не всегда стоит на защите такого права; 3. Закон может быть правовым и не правовым; 4. Отождествление права с моралью. Критика: 1) Размыты границы законного и противозаконного; 2) Антиисторизм (не соответствует действительности).

№41 Социологическая школа права

VI. Социологическая школа: Эрлих, Женни, Паунд, Муромцев. Право – это реально существующий правопорядок, поддерживаемый государством, это реальное поведение субъектов правоотношений. Не все действующие право выражено в законе и не все право выраженное в законе действует. Под правом понимали его реализацию, т.е. понимание права было связанно с деятельностью правоприменителей. Право и закон разделяется, однако не так, как в естественно-правовой доктрине, т.к. право содержится не в естественных права, а в его реализации. Право – это сфера сущего, а закон – это сфера должного. Критика: 1. Подобный подход размывает границы правомерного и не правомерного; 2. Слишком широкое судебное усмотрения.

№42 Диалектико-материалистическая школа права

V. Диалектико-материалистическая школа: Маркс, Энгельс, Ленин. Право – это возведенная в закон воля господствующего класса, которая в конечном счете обусловлена типом производственных отношений. Критиковали эксплуататорские типы права. Критика: 1. Переоценка роли материальных факторов и классовых начал в праве.

№43 Право и закон: проблемы, соотношения

Соотношения права и закона.

Суть – есть законы создаваемые государством, но не все законы являются правовыми. Подходы: 1. Все законы соответствуют правовым критериям, а закон единственный источник права (отождествляется юридическим позитивизмом) 1) Разделение права и закона ослабляет роль права. 2) Отсутствуют четкие критерии равенства для разделения права и закона.

2. Естественно-правовой – не все законы отражают существующие от природы права на равенства и свободу. Проблема: Правовые и не правовые законы. Государство обязано создавать только правовые законы и само подчиняться им. Законы не соответствующие праву не должны исполняться. Критерии правовых/не правовых законов: 1. Общая воля. Закон должен отражать волю всего общества. 2. Нравственный. Закон должен быть нормативно-закрепленной справедливостью.

№44 Типы права

Типология права.

Подходы к типологии права: 1. Формационный: Главный критерий: социально-экономический признак, т.е. тип ПО – бизнес – имеет решающее значение в процессе отнесения права к тому или иному типу. Типы права: 1. Право и государство с азиатским способом производства; 2. Рабовладельческом право; 3. Феодальное право; 4. Буржуазное ( капиталистическое ) право; 5. Социалистическое права. Рабовладельческое право: - Право имело классовый характер; - Разделяло население в зависимости от имущественного положения; - Закрепляло право собственности рабовлад. На СП и рабов; рабовладельцы являлись организатором общественного и гос. Строя; - узаканивало социальное неравенство. Феодальное право: - Право закрепляло феод. собственность на землю и др. СП; - Поддерживало сложившуюся форму феод. Эксплуатации; - Право имело картикулярный характер ( отсутствовало единство правовой системы); - Отсутствовало деление права на отрасли и институты. Структура феодального права: 1. Крепостное право ( закрепляло нормы, позволяющие эксплуатировать креп. Сосл.) 2. Городское право – определяло статус купечества, ремесленников и др. слоев. 3. Каноническое право ( занимало самое значительное место; регулировало отношения не только между служителями церкви, но и между остальными членами общества. Наибольшее значение каноническое право наблюдалось в странах, где конкретная религия возводилась в ранг государственной). Буржуазное право;

Право закреплял интересы кл. буржуазии, призвано решать следующие задачи: 1. Укрепление капиталистического общества, сист. Использования наемного труда; 2. Закрепляло ч/с сист. Хоз-ва; 3. Защита власти от посягательств со стороны др. кл.

Происходит внедрение отраслей публичного и частного права. Система права подвергается делению на отрасли и институты.

Социалистическое право: - Право закрепляло равенство всех людей; - Борьба с кл. эксплуататоров; - ч/с признается злом и основным фактором деления людей на классы; 2. Классификация права на типы зависимости от исторических и структурных особенностей прав. 1. Правовая система – это совокупность правовых норм, правовых идеалогий и юр. Практики конкретной стороны. 2. Правовая семья – совокупность правовых систем объединенных общностью сторического развития, источников и структуры права ( англо-сакс., романно-германс., мусульманская)

№45 Функции права: понятие и классификация