1.2 Права авторов и их защита в сфере рекламы.

Авторское право состоит в совокупности исключительных прав личного неимущественного характера и имущественных прав. Оно распространяется как на произведение в целом, так и на его часть, которая отвечает всем предъявляемым Гражданским кодексом РФ (часть IV) требованиям и может использоваться самостоятельно.

Личные неимущественные права принадлежат автору (физическому лицу, творчеством которого создано произведение). Они неотчуждаемы и заключаются в праве считаться автором, праве на имя, праве на обнародование, праве на защиту произведения от посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора.

Имущественные права заключаются в исключительном праве на использование произведения в любой форме и любым способом. Таким образом, никто не может использовать рекламное произведение или его часть, будь то рекламный ролик, фотография, рисунок, образ или какой-либо иной объект, без разрешения правообладателя.

Правообладателем может являться автор, его работодатель, иной правопреемник на основании Гражданского кодекса (например, наследники) или договора. Обычно правообладателем в отношении рекламного произведения является рекламодатель. Однако для того, чтобы он обладал имущественными правами и был правообладателем, необходимо, чтобы автор был его работником с соответствующими служебными обязанностями либо с автором (рекламопроизводителем) был заключен авторский договор. Следует отметить, что авторами аудиовизуального произведения (например, видеоролика) являются режиссер-постановщик, автор сценария, автор музыкального произведения, специально созданного для этого произведения. Нередки случаи, когда рекламодатель не может защитить свои права в силу того, что не урегулировал свои отношения с автором(ами) или рекламопроизводителями при создании рекламы.

1.3 Авторские договоры в рекламной деятельности

Выделяют договоры на создание рекламы и договоры на распространение рекламы. К первым относят договор подряда на выполнение рекламы и авторский договор заказа в зависимости от того, является ли выполненный рекламный продукт результатом  творческой деятельности рекламопроизводителя, либо рекламодателя. При этом к договору подряда на выполнение рекламы применяются общие гражданско-правовые нормы о подряде. Что же касается авторского договора заказа, то основу составляют нормы законодательства об интеллектуальной собственности. В договоре должна предусматриваться обязанность рекламопроизводителя именно рекламный продукт. Многие отечественные  рекламные фирмы в целях ослабления своей ответственности указывают в договорах, что они изготавливают не рекламу, а рекламную информацию, т.е. некий полуфабрикат, порядок использования которого определяет сам заказчик. Это одно из негативных следствий отсутствия законодательного регулирования данных отношений.  К тому же необходимо в тексте договора предусматривать ответственность рекламопроизводителя перед третьими лицами в случае нарушения авторских прав последних. В части четвертой ГК РФ дается определение: по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

По договору на распространение рекламы исполнитель (рекламораспространитель) обязуется совершить в определенной сторонами форме и порядке действия по распространению соответствующих сведений о рекламируемом объекте или лице в целях привлечения интереса к этому объекту (лицу), а заказчик (рекламодатель) обязуется оплатить стоимость оказанных услуг. Условия договоров на распространение рекламы зависят от наименования услуги, способа выполнения, объема услуг. В настоящее время становиться необходимым правовое регулирование договора на оказание PR-услуг. PR становится неотъемлемой частью стратегии организаций по повышения ее конкурентоспособности. Грамотно проведенная PR кампания позволяет организации занять доминирующее положение на рынке.  Тем не менее, в законодательстве РФ такого понятия нет, кроме того, некоторые PR-стратегии нарушают правовые нормы, но, тем не менее, широко применяются, т.к. нет ответственности.

Поскольку использование организацией PR-технологий позволяет занять доминирующее положение, но PR-методы не защищаются законодательством об авторских и смежных правах, то для защиты необходимо использовать правовые нормы о коммерческой тайне.

Таким образом, в договорах на оказание услуг по рекламе и с ней связанных очень важно устанавливать ответственность рекламопроизводителя или рекламораспространителя как перед самим рекламодателем, так и третьими лицами, например, за нарушение положений авторского права. При этом также необходимо учитывать, что рекламораспространитель несет ответственность за ненадлежащее исполнение обязанностей по общим правилам гражданского законодательства, в том числе за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну.

В четвертой части ГК предусмотрено изменение сложившейся договорной практики, а именно:

распространение на сферу авторского права возможности заключения договора о полном отчуждении всех принадлежащих авторам исключительных прав, благодаря которому исключительные авторские права могут быть навсегда в полном объеме изъяты у автора;

если в договоре не определен размер вознаграждения или порядок его исчисления, подобный договор будет считаться незаключенным;

несоблюдение письменной формы договора, как теперь специально указано в ГК РФ, повлечет признание договора недействительным, за исключением случаев, когда сам Кодекс допускает возможность заключения договоров без соблюдения письменной формы;

при нарушении условий о выплате вознаграждения за предоставление прав на использование произведения правообладатель вправе в одностороннем порядке отказаться от такого договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков;

закрепляется право автора требовать исполнения обязательства по использованию произведения, что возможно в случаях, во-первых, специально предусмотренных договором, а во-вторых, также в случае заключения издательского лицензионного договора.