22. Источники мусульманского права. Уголовное право и уголовный процесс по шариату

Мусульманское право не разделено на устойчивые отрасли и институты права, однако с самого своего возникновения оно включало в себя ряд норм, которые определенно можно было отнести к нормам, регулирующим гражданско-правовые отношения, нормы, регулирующие правовое положение населения, семьи, сословий, права собственности, имущественное и вещное право, правила торговли, нормы о преступлениях и наказаниях, процессуальные нормы.Правовое положение населения Арабского халифата регламентировалось следующим образом. Все население делилось на полноправных и неполноправных. Полноправный личный статус имели только мусульмане. Лица, принадлежавшие к другим религиям - зиммии были обязаны платить значительный налог - джизью. Их положение регулировалось адатом, шариат вступал в силу в случае их отношений с мусульманами и в случае преступлений. Самым тяжелым было положение рабов. Но в исламе действовала формула, “ принявший ислам - не раб”, ибо Аллах приветствовал отпуск на волю рабов - мусульман, поэтому принятие рабом ислама было равносильно приобретению свободы. Полноправным субъектом права является лишь Аллах, все верующие несут установленные Аллахом обязанности. Следуя велениям ислама, мусульманин получал право на предусмотренные шариатом притязания и другие юридические возможности. Поэтому в мусульманском праве речь, прежде всего, идет не о правоспособности, а о дееспособности, праве участвовать в юридических сделках иных правовых актах, особенно в приобретении имущественных прав. Полной дееспособностью в мусульманском праве обладали совершеннолетние мужчины, находящиеся в здравом рассудке. Полная или ограниченная дееспособность устанавливалась судом.

Уголовное право. При изучении мусульманского уголовного права необходимо отметить, что оно было кодифицировано во второй половине VIII в. выдающимся арабским правоведом Абу Юсуфом аш - Шабайни. Абу Юсуф, будучи Кади ал - Кудат(Верховным судьей Арабского халифата) написал «Книгу о Харадже»(«Китаб ал – Харадж»).1Только в XX в. «Книга о Харадже» была переведена на европейские языки, в том числе на русский в 30-х гг. профессором А. Э. Шмидтом. Поэтому нельзя сказать, что мусульманское уголовное право хорошо изучено в Европе и в России, но то, что сделали энтузиасты, имеет огромное научное и практическое значение. Уголовному праву была посвящена значительная часть “Китаб ал - Харадж”, особое значение имеет “Глава о людях безнравственных и занимающихся воровством, о преступлениях и о том, какие за это следует налагать наказания”. Здесь особенно важно отметить, что мусульманское уголовное право, как и его другие “отрасли”, является частью всего ислама (религии, этики и права)2, а само уголовное право трудно отделить как от других отраслей права, так и от религиозных и этических составляющих почти каждой его нормы. Исполнение его предписаний является как бы особой формой богослужения, а личное благочестие судей и других участников и свидетелей суда и исполнения наказания является гарантией соблюдения правовых норм. Исламское право в значительной степени не основывается на общественно-правовой практике, а на схоластическом развитии главных источников ислама, на представлениях богословов и правоведов. Вместе с тем мусульманское право является единой правовой системой для всех стран, где оно действует и где исповедуется ислам. В широком диапазоне мусульманское право трактует и квалифицирует поведение человека как обязательное, безразличное, порицаемое и запрещенное. Восточное, в том числе мусульманское право европейским и российским правоведением считается менее развитым, чем европейское право, так как якобы слабо проработано уголовное право. Часто средневековое право Европы ставится выше восточных правовых систем средневековья. На наш взгляд, это не оправдано. Следуя марксистским постулатам о первенстве материальных отношений над другими сферами жизни общества, в том числе религиозной, этической и правовой, отечественные правоведы оценивают уровень развитости права по разработанности права собственности, обязательственного и торгового права. В то же время западное (европейское) право обычно оценивается как высоко развитое, хотя первые англо-саксонские, франкские кодексы на 90% состоят из норм уголовного и уголовно-процессуального права, а нормы права собственности, договорного и обязательственного права вносились в кодексы как более поздние дополнения. Российская наука априори считает мусульманское уголовное право слабо развитым. Так Н. А. Крашенинникова считает, что «нормы уголовного права представляют собой наименее разработанную часть шариата. Они отличались архаичностью, отражали сравнительно низкий уровень юридической техники. Отсутствовало общее понятие преступления, слабо были разработаны такие институты, как покушение, соучастие, смягчающие и отягчающие вину обстоятельства, хотя в ряде случаев принимались во внимание такие факторы, как незнание законов, раскаяние, рецидив и т. п.».1 На наш взгляд, такие серьезные обвинения мягко говоря беспочвенны, ибо почва их - европейская правовая культура, со своими критериями, которые явно не применимы к восточным системам уголовно права. Очевидно, что исламское уголовное право занимает в мусульманском праве свое определенное место и четко взаимодействует со всеми другими его “отраслями”, религиозными и этическими нормами, что делает его самодостаточным для мусульманского мира. Особенно это относится к более поздним этапам развития мусульманского уголовного права. Едва ли можно обвинять его и в архаичности и слабой разработанности юридической техники. Казуальность же норм права закономерна, она свидетельствует не о низком уровне юридической техники или слабой