1.2.2. Зависимость по должностному положению

В соответствии с пунктом пп. 10 п. 2 ст. 105.1. НК РФ к взаимозависимым лицам относятся физические лица, находящиеся в отношениях должностного подчинения друг другу.

Указанные отношения подчиненности лиц по должностному положению могут определяться как законодательными актами, так и внутренними документами организации. Должностная подчиненность предполагает наличие прямых распорядительных полномочий одного физического лица другому физическому лицу. Наличие только контрольных полномочий не образует отношений подчиненности. Подчинение предполагает, что у одного из лиц присутствуют прямые распорядительные полномочия.

В Налоговом кодексе Российской Федерации отсутствует определение должностного лица. Данное определение содержится в примечании к статье 285 Уголовного кодекса Российской Федерации и в примечании к статье 2.4 КоАП РФ, которыми следует руководствоваться в процессе правоприменения.

1.2.3. Отношения брака, родства, свойства, попечительства

Основным вопросом для установления взаимозависимости по данному основанию будет определение круга родственников, между которыми образуется налоговая взаимозависимость. Для этого необходимо обратиться к семейному законодательству. Согласно статье 10 Семейного кодекса Российской Федерации (далее - СК РФ), брачными отношениями признаются отношения супругов, зарегистрированные в органах записи актов гражданского состояния.

Отношения родства подразумевают наличие общего родственника. Важно подчеркнуть, что в Семейном кодексе РФ определен круг только близких родственников, в связи с чем между ними не допускается заключение брака. В соответствии со статьей 14 СК РФ близкими родственниками являются родственники по прямой восходящей и нисходящей линии: родители, дети, дедушки, бабушки, внуки, полнородные и неполнородные (имеющие общих отца или мать) братья и сестры.

Под отношениями свойства понимаются возникающие в связи с заключением брака отношения между супругом и родственниками другого супруга, а также между родственниками супругов. Понятие свойства не содержится в семейном законодательстве. Семейным кодексом РФ регулируются взаимоотношения только следующих категорий лиц, состоящих в отношениях свойства: отчима, мачехи, пасынка, падчерицы. Именно этих лиц следует считать находящимися в свойстве для целей применения пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ.

Отношения усыновителя и усыновляемого (а также в случае удочерения) регламентируются статьями 124 - 144 СК РФ. Усыновление или удочерение является приоритетной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах и с учетом их этнического происхождения, принадлежности к определенной религии и культуре, родного языка, возможности обеспечения преемственности в воспитании и образовании, а также с учетом возможностей обеспечить детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 20 НК РФ к взаимозависимым лицам относятся физические лица, состоящие в соответствии с семейным законодательством РФ в отношениях "попечителя и опекаемого". В соответствии со статьей 145 СК РФ опека или попечительство устанавливаются над детьми, оставшимися без попечения родителей, в целях их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и интересов.

При наличии одного из вышеуказанных критерия взаимозависимость предполагается и не подлежит доказыванию налоговыми органами. Признавать налогоплательщиков взаимозависимыми в этих случаях может непосредственно налоговая инспекция. Такие разъяснения содержатся в информационном письме Президиума ВАС РФ от 17 марта 2003 года N 71 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации». Но в любом случае налогоплательщик, не согласный с решением налогового органа, может оспорить в суде факт наличия взаимозависимости. Но в большинстве случаев налоговые органы могут установить взаимозависимость между лицами только в судебном порядке.