Глава 1. Взаимозависимые лица

1. Определение взаимозависимости юридических лиц в антимонопольном законодательстве

Главной целью антимонопольного законодательства является обеспечение благоприятных условий и стимулов для развития конкуренции, ограничения на правовой основе монополистических действий участников хозяйственного оборота, а также определение правового режима регулирования ответственности за монополистические действия и нарушения правил честной конкуренции.

Антимонопольное законодательство вводит положения о взаимозависимости для того, чтобы определить перечень лиц, способных оказывать влияние на субъекты хозяйственной деятельности, и оценить степень их влияния на условия ведения предпринимательской деятельности. Кроме этого, положения о взаимозависимости хозяйствующих субъектов позволяют антимонопольным органам предупредить установление контроля одного лица или группы лиц над деятельностью другого лица, результатом которого может быть потеря самостоятельности при принятии решений, связанных с предпринимательской деятельностью этого юридического лица.

Антимонопольное законодательство определяет следующие отношения, образующие зависимость одного самостоятельного хозяйствующего субъекта от другого:

- имущественные, основанные на владении весомым пакетом акций (долями участия) в уставном капитале хозяйственного общества;

- договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой;

- организационно-управленческие, например, основанные на участии одних и тех же лиц в органах управления двух и более юридических лиц;

- родственные.

Антимонопольное законодательство определяет взаимозависимость хозяйствующих субъектов через понятия «группа лиц» и «аффилированные лица». Статья 9 Федерального закона "О защите конкуренции"¹ (далее - Закон N 135-ФЗ) закрепляет понятие группы лиц в следующем виде:

1) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества;

2) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества;

3) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества или заключенного с этим хозяйственным обществом договора вправе давать этому хозяйственному обществу обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество, в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества;

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 признаку;

9) хозяйственное общество, физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества.

Основаниями, в связи с которыми возникает право распоряжаться более чем 50% голосов, можно отнести такие как приобретение голосующих акций (вкладов, долей) в результате их покупки, получения в доверительное управление, совместной деятельности, заключения договора поручения.

Следует отметить, что антимонопольное законодательство, в отличие от налогового, определяет косвенный контроль не расчетным путем, а в результате установления возможности юридического лица «фактически распоряжаться» через третьих лиц.

Положения относительно группы лиц распространяются на каждое входящее в указанную группу лицо.

С точки зрения антимонопольного законодательства положения об аффилированных лицах введены для определения лиц, способных оказывать влияние на хозяйствующих субъектов и оценить степень их влияния на условия ведения предпринимательской деятельности². Понятие "аффилированное лицо" впервые появилось в Указе Президента РФ от 7 октября 1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий"³. Затем оно получило закрепление в Законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»⁴. Далее в Федеральном законе "Об акционерных обществах"⁵, который был первым нормативным актом, законодательно закрепившим специфику участия аффилированных лиц в акционерных отношениях. В юридической литературе рассматривались аспекты с теоретической и практической направленности статуса аффилированных лиц, как в гражданских правоотношениях, так и в сфере публичного права⁶.

В доктрине под аффилированным лицом понимается участник или несколько взаимосвязанных участников хозяйственного общества либо лицо, занимающее руководящую должность в обществе, способные вследствие своего положения как акционера или руководителя использовать средства общества и результаты его деятельности для личного обогащения с его последующим сокрытием⁷.

Законодатель, в свою очередь, в Законе "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" дает определение аффилированных лиц - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

К общим признакам аффилированных лиц следует отнести состав аффилированных лиц, основания аффилированности, степень зависимости одних лиц от других и правовую форму этой зависимости. Под составом аффилированности понимается предусмотренный законом исчерпывающий перечень признаков, характеризующих конкретное лицо как аффинированное; под основанием аффилированности - юридические факты, позволяющие в соответствии с законом отнести тот или иной субъект к аффилированным лицам.⁸

Законодатель выделяет аффилированных лиц юридического и физического лица. Аффилированными лицами юридического лица в соответствии с положениями Закона о конкуренции, не утратившими силу в настоящий момент, являются:

- член его совета директоров или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица;

- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица.

Антимонопольное законодательство устанавливает некоторые правила и требования к действиям аффилированных лиц. К таким правилам относятся ограничения по проведению торгов. Установленные ограничения дают возможность антимонопольному органу осуществлять в пределах своей компетенции государственную политику в области предупреждения, ограничения и пресечения монополистической деятельности, недобросовестной конкуренции и обеспечения контроля над соблюдением законодательства.