3. Правовая природа договора о создании акционерного общества. Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью.

Помимо учредительных документов, Устава и Учредительного договора, отношения, возникающие в процессе создания акционерного общества, если количество учредителей общества два или более, регламентируются договором о создании, который не относит к числу учредительных документов общества. Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества³⁷. Согласно судебной практике заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества³⁸.

В отличие от учредительного договора, договор о создании юридического лица не действует в течение всего периода существования акционерного общества. Как следует из п.3 ст.425 ГК РФ, законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.³⁹

Отношения, возникающие в процессе создания общества с ограниченной ответственностью, если количество учредителей общества два или более регламентируются договором об учреждении общества. Заключение данного договора является закономерным этапом в процессе создания общества, поскольку на данном этапе действует договорной механизм, основанный на согласовании воли учредителей.

Содержание такого договора составляют права и обязанности учредителей по отношению друг к другу, третьим лицам и будущему юридическому лицу по поводу создания нового субъекта права — этого юридического лица, в ряде случаев — в отношении этого субъекта после его создания.

Договор об учреждении общества также не является учредительным документом, он обязывает учредителей совершить определенные действия, как до момента государственной регистрации, так и после. До момента государственной регистрации договор обязывает участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие устава юридического лица. После регистрации юридического лица за каждым учредителем сохраняется обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества.

4. Реестр акционеров: понятие, порядок ведения. Список участников общества с ограниченной ответственностью.

Еще одной формой регламентации корпоративных отношений является список участников (реестр акционеров) общества.

Список участников общества представляет собой документ, содержащий сведения о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. В списке должна содержаться также информация об оплате долей участниками; об отчуждении долей участниками в пользу общества и других лиц; данные о движения долей. В обязательном порядке список должен содержать информацию о залоге долей в уставном капитале.

Список участников важен для общества не только потому, что он содержит информацию о распределении долей. На основе данных этого списка общество привлекает участников к корпоративным процедурам: приглашает на общие собрания, выплачивает дивиденды и т. д.

Список участников должен быть в каждом обществе. Закон не содержит исключений даже для обществ с единственным участником. Обязанность вести список участников возникает у общества с момента государственной регистрации.

Обязанность обеспечить соответствие сведений об участниках и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале, в том числе, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале ООО, о которых ему стало известно, возложена на лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора). Закон не запрещает предусмотреть в уставе иной или специальный орган, осуществляющий данную функцию. Информацию, которая должна содержаться в списке, обязаны в зависимости от ситуации предоставлять нотариус и участники общества.

Как отмечается в литературе, в связи с тем, что правовая природа списка участников общества с ограниченной ответственностью не определена в законодательстве, список не может эффективно использоваться обществом не только в качестве документа для извещения о корпоративных процедурах, но и для отражения обширной информации о самом участнике и движении его доли.⁴⁰

Реестр акционеров в акционерных обществах по своей сути аналогичен списку участников ООО.

Акционерное общество обязано обеспечить ведение реестра акционеров, в котором указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на его имя, а также иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Для общества и его участников реестр является правовым документом, фиксирующим установление между ними корпоративных отношений. Внесение в реестр записи о владельце именных акций (по российскому законодательству все акции, выпускаемые акционерными обществами, являются именными) - непременное условие его идентификации; только с этого момента приобретатель именных акций становится акционером, получает возможность осуществлять свои права.

Время от времени инвесторы совершают сделки с акциями, изменяются адреса акционеров и другие их данные, происходят иные события, затрагивающие акционерное общество. В связи с этим большинство видов данных, составляющих реестр акционеров, периодически изменяются. При этом, соответствие данных реестра действительности - залог того, что права акционера не будут нарушены.

В связи с переходом на выпуск акций в бездокументарной форме реестр акционеров приобретает и другое значение. В соответствии со ст. 149 ГК РФ все операции с бездокументарными ценными бумагами, в том числе сделки по приобретению и отчуждению акций, передаче их в залог и пр., могут осуществляться лишь при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Записи прав владельцев бездокументарных акций вносятся в реестр акционеров, а в качестве официального лица, совершающего их, выступает держатель реестра. В силу этого для приобретателя бездокументарных акций внесение записи в реестр является одновременно фиксацией его права на соответствующие бумаги (признанием данного лица владельцем акций) и прав, удостоверяемых ими.

Реестр акционеров, фиксирующий права владельцев акций, служит официальной информационной базой, на основе которой осуществляется взаимодействие акционеров и общества. На основе реестра составляются списки участников общих собраний акционеров, обеспечивается направление им необходимой информации, определяются лица, имеющие право на получение дивидендов или ликвидационной доли при ликвидации общества. По данным реестра устанавливается круг лиц, которые приобретают право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом.

Ведение реестра акционеров должно быть обеспечено с момента государственной регистрации общества. Держателем реестра - лицом, осуществляющим его ведение и хранение, может выступать само общество или профессиональный участник рынка ценных бумаг (регистратор). Для обществ, насчитывающих более 50 участников, передача ведения реестра акционеров профессиональному регистратору является обязательной.

Профессиональными регистраторами выступают юридические лица, имеющие лицензии на осуществление этой деятельности. Общество заключает с регистратором договор на оказание услуг по ведению реестра. Договор может быть оформлен лишь с одним регистратором. Закон запрещает регистратору осуществлять сделки с акциями общества, держателем реестра акционеров которого он является.

Акционерное общество обязано нести ответственность перед акционером за нарушения требований по ведению реестра, повлекшие для него убытки, если установлено, что они произошли по его вине. Не следует исключать возможность привлечения общества и к субсидиарной ответственности при недостаточности средств для возмещения убытков у регистратора, из-за неправомерных действий или упущения которого они возникли. Но основным способом защиты интересов акционера при незаконном списании акций с его лицевого счета должно оставаться присуждение к их возврату путем списания со счета лица, которое не имеет правовых оснований на владение ими.

Не смотря на то, что между списком участников и реестром акционеров много общего, есть ряд принципиальных различий.

Во-первых, список участников всегда ведется самим обществом, а ведение реестра акционеров может осуществляться как самим обществом, так и специальным регистратором. Во-вторых, сведения об участниках ООО содержатся в двух документах — списке и ЕГРЮЛ. Сведения об акционерах указываются только в реестре. В-третьих, главными документами, подтверждающими право на долю или ее часть доли участника, являются ЕГРЮЛ и нотариально удостоверенные сделки по переходу долей. Документ, подтверждающий права на акции, – выписка из реестра акционеров.

5. Место акционерных соглашений и договоров об осуществлении прав в обществах с ограниченной ответственностью в системе правовых форм регламентации корпоративных отношений.

Еще одним из широко применяемых в мировой практике инструментов, позволяющих максимально эффективно урегулировать отношения акционеров акционерных компаний как между собой, так и по отношению к самой компании, в дополнение к действующему законодательству, и учредительным документам, и иным документам корпорации, является акционерное соглашение.

Потребность в использовании акционерных соглашений связана с объективной невозможностью урегулирования многих отношений, складывающихся между акционерами, посредством учредительных документов общества. Устав акционерного общества имеет своей целью закрепление единых для данного общества правил, определяющих в первую очередь порядок управления обществом и регулирующих отношения между обществом и его акционерами. Устав - это своеобразная конституция общества. Акционерное соглашение имеет совершенно другую правовую природу и иные цели. Как и любой договор, акционерное соглашение является инструментом согласования воли и интересов его сторон. Использование договорного механизма в корпоративных отношениях позволяет юридически обеспечить согласованный их участниками баланс экономических интересов, который в каждой конкретной ситуации является уникальным и, более того, подвержен постоянным изменениям. Акционерным соглашениям свойственны все возможности и преимущества договорного регулирования. В отличие от положений устава условия акционерного соглашения, как правило, непосредственно действуют только в отношении его сторон, т.е. тех акционеров, которые имеют необходимость в особом регулировании своих отношений. Акционерное соглашение отражает динамику корпоративных отношений, складывающихся по поводу владения и управления тем или иным активом⁴¹.

Правовые основы акционерного соглашения установлены в Законе «Об акционерных обществах».

Акционерное соглашение представляет собой договор, заключенный между акционерами и определяющий согласованный порядок осуществления ими прав, удостоверенных акциями, и/или об особенностях осуществления прав на акции.

Предметом акционерного соглашения является обязательство его сторон осуществлять определенным образом указанные права и/или воздерживаться от их осуществления.

При этом акционерным соглашением могут быть следующие конкретные обязательства сторон:

голосовать определенным образом на общем собрании акционеров;

согласовывать вариант голосования с другими акционерами;

приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств;

воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств;

осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией акционерного общества.

Не могут быть предметом акционерного соглашения обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления акционерного общества, в отношении акций которого заключено акционерное соглашение.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Акционерное соглашение может быть заключено только в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения.

Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Акционерным соглашением могут быть предусмотрены способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из него, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств. При этом в числе возможных способов защиты прав участников акционерных соглашений прямо упоминаются:

возмещение причиненных нарушением акционерного соглашения убытков;

взыскание неустойки (штрафа, пеней);

выплата компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применение иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения.

Права участников акционерных соглашений подлежат судебной защите.

Между тем вопрос о правомерности понуждения стороны акционерного соглашения к исполнению обязательства в натуре является дискуссионным. Многие авторы однозначно или осторожно склоняются в целом к положительному ответу на него⁴², однако Д.В. Ломакин справедливо отмечает, что «применение данного способа защиты сопряжено со значительными трудностями».⁴³

Акционерные соглашения являются важнейшим инструментом обеспечения эффективного баланса прав и законных интересов акционеров с учетом их реальных экономических потребностей⁴⁴, поэтому необходимо дальнейшее совершенствование законодательства в данной сфере.