4.Проблемы совершенствования действующего законодательства о регистрации и реорганизации юридических лиц.

Неоднократно отмечалось, что существующий порядок регистрации юридических лиц способствуют злоупотреблениям, поскольку не требуется проверка соответствия действительности данных, представляемых на регистрацию, не обеспечивается публичная достоверность данных государственного реестра юридических лиц.

Государственный реестр юридических лиц служит одной из гарантий защиты интересов участников корпорации и третьих лиц. Поэтому необходимо усиление требований к достоверности данных государственной регистрации юридических лиц. Регистрация, результаты которой будут обладать публичной достоверностью, в следствие юридически квалифицированной проверки (экспертизы) учредительных документов и личности учредителей, позволит обеспечить стабильность гражданского оборота.

Вместе с тем необходимо и определенное упрощение ее оформления, в частности путем введения примерных уставов обществ с ограниченной ответственностью и, возможно, некоторых других юридических лиц.

Также принципиальным направлением развития законодательства о юридических лицах, предлагаемым в Концепции, является определенное ужесточение требований к реорганизации и ликвидации юридических лиц, особенно хозяйственных обществ.

Следует отметить, что действующим законодательством предусмотрен крайне упрощенный порядок реорганизации юридических лиц, который содержит множество недостатков, в частности допускается одновременно несколько видов реорганизаций, что не только позволяет сократить расходы компаний на реорганизацию, но и весьма упрощаются возможности их ухода от ответственности перед своими кредиторами. Кроме того, несовершенен механизм реорганизации некоммерческих организаций в коммерческие, и наоборот. В связи с чем, в свете реализации положений Концепции предполагается устранить указанные недостатки посредством установления запрета на одновременное проведение нескольких видов реорганизации и на преобразования коммерческих организаций в некоммерческие.

В заключении необходимо отметить, что многие предложениями, изложенные в Концепции по вопросам совершенствования законодательства о юридических лицах, носят дискуссионный характер и нуждается в уточнении. Между тем, результатом реализации положений и подходов, закрепленных в Концепции, должно стать повышение роли ГК РФ в регулировании статуса юридических лиц, непротиворечивость и стабильность соответствующих правовых норм, их направленность на развитие добросовестного имущественного оборота.

Глава 2. Виды корпораций и корпоративных объединений, участвующих в предпринимательской деятельности.

1. Правовой статус предпринимательских и непредпринимательских корпораций.

Центральными субъектами корпоративного права являются разнообразные юридические лица. Российское законодательство закрепляет понятие юридического лица в ст. 48 ГК РФ, которым признается организация, соответствующая следующим признакам: 1) имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество; 2) может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права; 3) отвечает по своим обязательствам своим имуществом; 4) может нести обязанности, быть истцом или ответчиком в суде.

Понятие юридического лица, характерное для отечественного законодательства, несколько разнится с термином «корпорация», который используется в англо-американской системе права. В частности, как подчеркивает Т.В. Кашанина, «данным термином пользуются всякий раз, когда хотят подчеркнуть, что организация, называемая «корпорацией», рассматривается как единое целое и может выступать участником в гражданском обороте»¹¹.

Можно назвать следующие подходы к определению понятия «корпорация»:

к корпорациям относятся только коммерческие организации (хозяйственные общества и товарищества), основанные на участии в них членов (участников);

к корпорациям относятся любые организации (юридические лица), основанные на членстве или участии;

к корпорациям относятся любые организации, являющиеся юридическими лицами, независимо от того, основаны они на членстве (участии) или нет.

Единого общепризнанного толкования сущности корпорации и термина «корпорация» не существует, в большинстве стран, это понятие не является законодательно закрепленным, а присутствует только на доктринальном уровне. В системе общего права термин «корпорация» используется достаточно широко, обозначая целостность какого-либо образования и его возможность выступать участником правоотношений. В Швейцарии корпорации - самостоятельный тип юридического лица, в Англии - это само юридическое лицо (единоличная корпорация), в США - включает в себя различные организации, во Франции и Германии при классификации юридических лиц такой термин не используется вовсе: во Франции юридические лица подразделяются на товарищества и ассоциации, а в Германии - на союзы и учреждения.

В России, государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация¹². В ст. 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дается опосредованное определение корпорации, как юридического лица , являющееся коммерческой организацией, а также в некоммерческим партнерством, ассоциацией (союзом) коммерческих организаций, иной некоммерческой организацией, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом.¹³

Как отмечается в литературе, основными видами корпораций в России являются хозяйственные товарищества и общества¹⁴.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

В общее понятие «хозяйственные общества и товарищества» входят различные организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, общества с дополнительной ответственностью, а также полное товарищество, коммандитное товарищество. Хозяйственные общества и товарищества являются коммерческими организациями.

Товарищества - это договорные объединения, создаваемые двумя или более лицами для совместного ведения предпринимательской деятельности под именем юридического лица. Поскольку как минимум один участник любого товарищества является полным товарищем, т.е. несет ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, такие участники заинтересованы в личном ведении дел юридического лица. Одновременно это создает дополнительные гарантии прав кредиторов товарищества. Товарищество не может быть создано одним лицом.

Товарищества могут быть двух видов: полными, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом, и коммандитные (товарищества на вере), объединяющее две категории участников, полных товарищей и коммандитистов, или вкладчиков, которые не участвуют в деятельности товарищества и в управлении им и не несут никакой ответственности по его обязательствам, а их риск сводится лишь к потере внесенных вкладов.

Товарищества представляют собой объединение лиц (в отличие от объединения капиталов, каковыми являются общества), направленные на осуществление предпринимательской деятельности. По мнению некоторых авторов, они являются наиболее удобной формой интеграции.¹⁵

Однако в России в настоящее время они создаются нечасто, что вполне очевидно обусловлено отсутствием механизмов защиты прав полных товарищей, которые несут неограниченную личную ответственность полных товарищей по его обязательствам и наличием других негативных признаков.¹⁶

Наиболее популярная организационно-правовая форма юридических лиц в РФ – хозяйственные общества. В хозяйственных обществах степень обособления имущества и имущественной ответственности юридического лица от имущества учредителей существенно выше, чем в товариществах. Именно поэтому общества традиционно называют объединениями капиталов, в то время как хозяйственные товарищества - объединениями лиц. Между участниками товарищества предполагаются более доверительные отношения, чем между участниками хозяйственного общества.

Общества могут создаваться одним или несколькими лицами путем объединения и обособления части их имущества для ведения предпринимательской деятельности, а гарантией прав кредиторов является имущество юридического лица, поскольку только за счет него, а не за счет имущества учредителей удовлетворяются требования кредиторов.

Однако и такая организационно-правовая не лишена недостатков, что вызвало к жизни потребность в создании нового вида юридического лица, которым стало хозяйственное партнерство.

Данная организационно-правовая форма должна занять промежуточное место между традиционными для гражданского права видами хозяйственных товариществ и обществ, объединив ключевые признаки и тех, и других, и по возможности, исключив недостатки. Одна из важнейших причин внедрения новой организационно-правовой формы - формирование благоприятных условий для реализации венчурных (инновационных) проектов.

В соответствии с п. 1 ст. 2 федерального закона «О хозяйственных партнерствах» N 380-ФЗ хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с этим Федеральным законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством¹⁷.

Минимальное количество партнеров - 2, максимальное число участников - 50 лиц (ст. 4 Закона). Хозяйственное партнерство создается на основании решения его учредителей. Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается. Партнерами могут быть и физические, и юридические лица, в том числе иностранные. Учредительным документом является устав.

Важное значение для регулирования деятельности партнерства отводится соглашению об управлении партнерством, которое также заключается при его учреждении. Соглашением об управлении предусматриваются условия формирования складочного капитала, в том числе условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов, порядке изменения долей участников партнерства.

Однако, по мнению специалистов, одновременное использование устава и соглашения об управлении усложняет и правовую оценку статуса всех лиц, так или иначе вовлеченных в деятельность партнерства¹⁸. Е.А. Суханов выступил с довольно жесткой критикой в адрес Закона о хозяйственных партнерствах, указывая на непоследовательность в создании инструмента для инноваций. Так, он отмечает, что «вместо того, чтобы создать специальную организационно-правовую форму для инвестирования в инновационные проекты, придумали новый, весьма странный вид юридического лица, которое не ограничено в своей деятельности сферой инноваций... От инновационной идеи осталось лишь упоминание в двух местах об исключительных правах на объекты интеллектуальной деятельности... Предприниматели и любые третьи лица получили право заниматься в этой форме всем чем угодно, ни за что не отвечая, ничем не рискуя и не афишируя свое участие».¹⁹

С другой стороны, хозяйственное партнерство обладает беспрецедентным набором преимуществ для ведения инновационной деятельности, что выступает необходимой предпосылкой притока иностранных инвестиций и создания успешных инновациионных продуктов в России.²⁰

Как представляется, для объективной оценки этой новой организационно-правовой формы потребуется время и анализ практики применения норм, регулирующих, регулирующих деятельность хозяйственного партнерства.