Глава 10. Правовое регулирование экономической зависимости хозяйственных обществ

1. Правовое регулирование экономической зависимости хозяйствующих субъектов.

Причиной зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения законодательства могут быть отношения различного рода:

• имущественные, основанные на владении весомым пакетом акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества;

• договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой стороной (например, договор кредита с залогом имущества);

• организационно-управленческие, в частности, основанные на участии физических лиц в органах управления юридических лиц;

• родственные⁹³.

Экономическая зависимость субъектов предпринимательской деятельности является предметом правового регулирования различных отраслей законодательства, каждая из которых имеет специфические цели и задачи.

Экономическая зависимость в общегражданском законодательстве регулируется путем определения особенностей правового статуса основного и дочерних хозяйственных обществ, корпоративном законодательстве используется понятие «аффилированные лица», в налоговом — посредством регламентации отношений с участием взаимозависимых лиц, в законодательстве о конкуренции — через правовую категорию «группа лиц».

Согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»⁹⁴, общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Сходное определение содержится в п.1 ст.105 ГК РФ. Для закрепления за обществом статуса зависимого необходимо приобретение другим (преобладающим) обществом более 20% его голосующих акций (п.4 ст.6 закона «Об акционерных обществах», п.1 ст.106 ГК РФ). Отношения зависимости дочернего общества от основного и зависимого общества от преобладающего, каждое из которых формально является самостоятельным юридическим лицом, имеют экономико-правовой характер. Наличие у одного из обществ возможности определять решения другого общества либо оказывать влияние на их принятие не делает правоотношения между ними субординационными. Дочерними и зависимыми обществами акционерного общества могут быть любые виды хозяйственных обществ, возможность создания которых предусмотрена действующим законодательством.

Для получения обществом статуса зависимого наличия такого влияния со стороны преобладающего общества не требуется, достаточно лишь факта приобретения более 20% голосующих акций первого общества.⁹⁵.

В литературе указывается на множество проблемных областей в сфере правового регулирования экономической зависимости хозяйствующих субъектов, подлежащих разрешению⁹⁶.

2.Отношения экономической зависимости: аффилированные лица.

Для определения зависимости в корпоративном законодательстве используется понятие «аффилированные лица».

Необходимость установления признаков аффилированности в корпоративном законодательстве продиктована тем, что между менеджментом компании и ее владельцами (акционерами, участниками) либо между мажоритарным акционером и миноритариями возможен конфликт интересов, требующий разрешения путем соблюдения специальной процедуры (заключения сделок с заинтересованностью, поглощения и др.). Учет совместного участия аффилированных лиц в уставном капитале общества призван также обеспечить эффективность реализации положений гл. XI.1 Закона об АО о сделках по приобретению более 30% акций открытого акционерного общества и в полной мере защитить права и законные интересы миноритариев. Кроме того, раскрытие информации об аффилированных лицах акционеров общества обеспечивает его прозрачность для потенциальных инвесторов.

В настоящее время категория аффилированности используется в пяти различных институтах корпоративного права:

• при определении лиц, заинтересованных в совершении хозяйственным обществом сделки (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);

• при определении независимых директоров, имеющих право принимать решение о совершении открытым акционерным обществом с числом акционеров более тысячи сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (ст. 83 Закона об АО);

• при определении перечня лиц, информация о которых предоставляется участниками хозяйственного общества этому обществу (ст. 82 и 93 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);

• при установлении перечня лиц, информация о которых раскрывается акционерным обществом (ст. 93 Закона об АО);

• при определении лиц, обязанных в соответствии с главой XI.1 Закона об АО соблюдать определенный порядок приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества.

Установление аффилированности влечет правовые последствия, установленные законом. Для обеспечения прозрачности взаимоотношений между хозяйствующими субъектами, при которой понятно, кто влияет на политику и определяет решения той или иной организации, законодательство устанавливает требования к учету и информированию юридическим лицом других участников предпринимательского оборота и государственных органов о наличии у него аффилированных лиц.

Согласно ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО хозяйственные общества должны хранить списки своих аффилированных лиц. Открытые и закрытые акционерные общества, осуществляющие публичное размещение облигаций и иных ценных бумаг, обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, не позднее 45 дней с даты его окончания. Акционерные общества, обязанные раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, должны опубликовывать список аффилированных лиц и изменения к нему в сети Интернет⁹⁷.

Важно отметить, что и сами аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций (п. 2 ст. 93 Закона об АО). Если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба (п. 3 ст. 93).

Несмотря на столь широкое использование термина аффилированные лица в корпоративном законодательстве его определение и содержание весьма спорно.

Аффилированные лица — англоязычный термин (to affiliate, affiliated company, affiliation), который обозначает взаимоотношения между двумя и более хозяйствующими субъектами, основанные на различных формах зависимости и контроля. В зарубежном законодательстве в зависимости от цели использования этого понятия устанавливаются различные количественные и качественные критерии определения экономической зависимости между субъектами предпринимательской деятельности.

Под аффилированными лицами Закон РСФСР о конкуренции⁹⁸ в сохранившейся ныне редакции понимает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Понятие «аффилированное лицо» раскрывается в Законе РСФСР о конкуренции путем перечисления его общих признаков и приведения перечня лиц, относимых к числу аффилированных.

К общим признакам аффилированных лиц следует отнести состав аффилированных лиц, основания аффилированности, степень зависимости одних лиц от других и правовую форму этой зависимости. При этом под составом аффилированности понимается предусмотренный законом исчерпывающий перечень признаков, характеризующих конкретное лицо как аффилированное; под основанием аффилированности — юридические факты, позволяющие в соответствии с законом отнести того или иного субъекта к аффилированным лицам.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

• член его совета директоров или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

• лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

• юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

• если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

• юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Как следует из Закона понятие «аффилированное лицо» применяется только по отношению к юридическим лицам и физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность. К физическим лицам, не являющимся индивидуальными предпринимателями, такое понятие не применяется.

Между тем физические лица - это наиболее многочисленная часть акционеров российских открытых акционерных обществ и отсутствие предусмотренных законом признаков аффилированности между физическими лицами, вызывают многочисленные трудности в правоприменительной практике.

Очевидно, что законом просто невозможно предусмотреть все варианты взаимовлияния лиц, поскольку всегда будут существовать соглашения, не оформленные в виде договора, а также другие формы взаимосвязи, не укладывающиеся в рамки выработанных законодателем критериев аффилированности.

В связи с этим на протяжении более чем десятилетия в юридическом сообществе ведутся дискуссии по поводу необходимости существенного изменения закрепленных в антимонопольном законе понятия аффилированного лица и перечня лиц, относимых к аффилированным.

Неоднократно законодателем предпринимались попытки принять отдельный закон об аффилированных лицах, однако до настоящего времени он не принят.

Целью регламентации института аффилированных лиц в корпоративных отношениях является обеспечение охраны интересов инвесторов от недобросовестной деятельности и злоупотребления лиц, имеющих влияние на деятельность компании. В акционерном праве положения об аффилированных лицах должны создать правовой механизм, способный обеспечить разрешение «конфликта интересов» между обществом и его директорами, управляющими, реализацию принципа «приобретения гражданских прав и обязанностей своей волей и в своем интересе» ⁹⁹.